「汉坤系列课」企业投融资全流程实操指南——全面覆盖融资、股权、员工期权、海外上市、风险管理等六大版块

员工期权:

  瓮授予的一种权利,使被授予人可以在未来用被授予时的价格直接或者间接购买集团控股的股权。

  行权价格:票面价值、注册资本、市场公允的反折扣价。

  可购买数量:根据公司的期权池总数确定池。

  股权:公司的股权。期权兑现后,持有者可以获得公司发展的收益并相应承担风险。

  股权、合伙份额:被授予人可能直接持有公司股权;或通过有限合伙、有限公司持有公司股权。

  虚拟份额:以上股权、合伙份额为基础,根据一定比例虚拟设立激励份额。

行权价格的确定:可以考虑不同时期入职的员工给予不同的行权价格;比较通行的做法是参照公司已完成的最近一次融资估值来确定行权价格,且可在上述价格的基础上给出一定的折扣;大多数情况员工 可以通过非现金的方式行权,如在行权时用一部分期权折抵行权价;或在出售日直接获得扣除行权价后的净收益。

  员工期权的属性:人身属性,不得转让,死亡时可以转让给受益人,股权被转让时,公司具有同等条件下的优先购买权。

员工期权的经济特性:无表决权;因期权获得股权,应当将表决权授予董事会、创始股东。

 

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境内员工 期权的实施方式:创始人代持或直接持股;通过有限公司间接持股;通过有限合伙间接持股。

  与持股公司相比,利用有限合伙企业作为持股平台来实施员工股权激励将是优化的选择:创始人(或者指定的人员)可掌控持股平台所持公司股权的表决权;合伙企业无企业所得税,避免了以公司形式作为持股平台时,持股公司层面以及被激励对象作为持股公司股东层面的双重税负;合伙企业可以约定合伙人条件,入伙和退伙相对于持股公司而言灵活度更大。

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期权,限制性股权

期权:未来取得公司股权的期待权利。员工或者其他激励对象到期或者满足一定条件后行使期权,取得公司相应股权或者受益权利。主要适用于公司员工 ,范围较大。

虚拟的股权激励方式:主要虚拟股权、股权增值权等。

  其中:虚拟股权不同于公司法项下的实际股权,而是公司股权的虚拟化,公司人为地将股权拆分为若干等值单位,并将一定数量的虚拟股权授予给公司核心员工。核心员工可以按照所持有的虚拟股权的数量和比例而享有相应的分红。

   股权增值权:其项下被授予权利的核心员工在一定时期内,将有权获得规定数量的股权价值(市场公允价格)上升所带来的升值收益。股权激励对象不拥有这些股权的所有权,也不拥有股东表决权和分红权。

  上述模式的优点在于不影响公司股本结构,原有股东股权比例不会被稀释。但是,由于股权增值权和虚拟股票的模式对公司的现金流的压力较大,如果公司没有较好的现金流是很难操作的。尤其是股权增值权、虚拟股票往往是和公司的价值、收入或者利润绑定的,通常公司是有比较稳定收益和增值才更有可能让员工享有实惠。

 典型:华为实施的时间激励单位计划(是集团范围内实行的基于员工绩效的利润分享和资金计划。

  限制性股权:授予时即持有公司股权,但附有限制性 条件。适用于合伙人;早期核心员工;高管。范围较小。其激励效果直观,但易导致股权分散。其限制性通表现:限制期;提供全职服务,劳动合同、保密不竞争协议; 限制期内不能转让或处置;如在限制期内提前离职或者过错被终止劳动关系,则未解禁的限制性股权即被公司无偿或者按照原始成本回购。

  另有:

  限制性股权 单位:(RSU)公司向员工授予股权的承诺 ,即公司承诺在一定期限经过后,或者在达到公司所设置的绩效目标等归属条件后,授予员工所承诺的股权。其在授予时,尚无需实际向员工发行股权,此举可有效推迟公司股权的稀释,并降低股权管理成本。如阿里、腾讯。

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1、股权激励的商业逻辑:凝聚人心,吸引人才

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法定代表人越权签订担保协议的效力!分债权人善意和恶意的不同处理!

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股东大会

法定职权(十项) 必写

约定职权 可写 需要规定公司章程

常见约定职权:(1)一定金额以上关联交易

(2)一定金额以上的合同签署

 

 

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50 VS 200

13 VS 19

 

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TS简称(term sheet),指投资意向书或投资条款清单。

公司治理类:

 

经济权利类:优先清算权、赎回权(在一定情况下,投资人有权要求公司或者股东将其所持有的股权买回,通常价格是投资本金及利息)、反稀释权(A投资后,后续融资的投资人B如果股指比前一轮低,投资人A要求创始人或股东进行补偿)、共同出售权(创始人出卖股份时,投资人有权要求共同出售所持股份)、领售权(第三方要买公司时,投资人有权协其他股东一同将股份卖给第三方,实现整体退出)

保密条款:如对TS 的内容、存在、谈判过程中信息均需保密。

排他期条款:双方签署TS以后,公司要答应投资人在一定时间内,只能和这个投资人谈。背后逻辑是:签署TS 后,投资人会花时间和成本对公司进行尽调,如果公司还和其他投资人谈,会对这一投资人不利。因为公司一旦骑驴找马,并与新投资人达成合作之后,原投资人因展开尽职调查产生的成本将付之东流,对于原投资人来说极其不公平。

费用条款:投资人会因本次投资投资时间和其他成本,包括聘请外部人员进行尽职调查的成本,最终有可能需要公司来承担

 

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 1、Private Equity(简称“PE”)也就是私募股权投资,从投资方式角度看,是指通过私募形式对私有企业,即非上市企业进行的权益性投资,在交易实施过程中附带考虑了将来的退出机制,即通过上市、并购或管理层回购等方式,出售持股获利。

PE投资者一般是基金管理公司直接投资人, 比如: KKR的亨利·克拉维斯黑石的史蒂芬·施瓦茨曼、TPG的大卫·邦德尔曼。在中国也可以理解为买原始股等待上市。

2、风险投资(英语:Venture Capital,缩写为VC)简称风投,又译称为创业投资,主要是指向初创企业提供资金支持并取得该公司股份的一种融资方式。风险投资是私人股权投资的一种形式。由一群具有科技及财务相关知识与经验的人所组合而成的,经由直接投资获取投资公司股权的方式,提供资金给需要资金者(被投资公司)。风投公司的资金大多用于投资新创事业或是未上市企业(虽然现今法规上已大幅放宽资金用途),并不以经营被投资公司为目的,仅是提供资金及专业上的知识与经验,以协助被投资公司获取更大的利润为目的,所以是一追求长期利润的高风险高报酬事业。红杉资本、软银投资等都是风投行业著名公司。

3、战略投资人一般本身具有核心企业竞争力和创新能力,像BAT、字节、快手等就是知名的战略投资人。不像财务投资人只图钱,战投人还希望在投资过程中与被偷企业建立上下游的合作关系。

PE、VC早期投资尽职调查的颗粒度会大一些,因为企业的产品、运营模式都不太成熟,甚至处于研发阶段。战投的颗粒度会细一些,时间会久一些。

 

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签署投资意向书(TS)——尽职调查(外部投资人通过财务顾问、技术顾问、法务顾问等对被投公司进行调查,得出尽职调查报告)—— 融资架构确定(中外合资架构/纯中资架构/红筹架构)——协商谈判,签署交易文件(如:投资协议/股东协议/其他合作文件)——办理交割(投资人交钱,公司发放股权)

 

过桥贷款是一种短期贷款(short-term loan),其是一种过渡性的贷款。是指金融机构A拿到贷款项目之后,本身由于暂时缺乏资金没有能力运作,于是找金融机构B商量,让它帮忙发放资金,等A金融机构资金到位后,B则退出。这笔贷款对于B来说,就是所谓的过桥贷款。在我们国家,扮演金融机构A角色的主要是国开行/进出口行/农发行等政策性银行,扮演金融机构B角色的主要是商业银行。期限较短,最长不超过一年,利率相对较高,以一些抵押品诸如房地产或存货来作抵押。

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【对赌协议纠纷的裁判规则】

 1.投资方与目标公司订立的“对赌协议”在不存在法定无效事由的情况下,目标公司仅以存在股权回购或者金钱补偿约定为由,主张“对赌协议”无效的,人民法院不予支持,但投资方主张实际履行的,人民法院应当审查是否符合公司法关于“股东不得抽逃出资”及股份回购的强制性规定,判决是否支持其诉讼请求。
 2.投资方请求目标公司回购股权的,人民法院应当依据《公司法》第35条关于“股东不得抽逃出资”或者第142条关于股份回购的强制性规定进行审查。经审查,目标公司未完成减资程序的,人民法院应当驳回其诉讼请求。
 3.投资方请求目标公司承担金钱补偿义务的,人民法院应当依据《公司法》第35条关于“股东不得抽逃出资”和第166条关于利润分配的强制性规定进行审查。经审查,目标公司没有利润或者虽有利润但不足以补偿投资方的,人民法院应当驳回或者部分支持其诉讼请求。今后目标公司有利润时,投资方还可以依据该事实另行提起诉讼。

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【股权代持纠纷的争议规则】

 1.上市公司的股份不适用股权代持。违反上市公司股权权属清晰无纠纷的规则,以及保证披露信息的真实、准确的规则,若产生股权代持纠纷,法院一般会认定代持协议无效。

 2.保险公司的股权不适用股权代持。违反保监会《保险公司股权管理办法》第八条“任何单位或个人不得委托他人或接受他人委托持有保险公司的股权”的规定,将出现破坏金融管理秩序、损害保险法律关系主体在内的社会公共利益等危害后果,故法院一般认定此类代持协议无效。

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一、增资协议纠纷的争议规则

 1.有效增资应以有效的股东会决议为前提。

 2.对原股东优先认缴权的保护:

  ①公司增资时,原股东按其实缴的出资比例认缴出资(原则,例外情形另行约定);

  ②原股东放弃的优先认缴权,对于他方原股东,不适用公司法71条规定关于股权转让的优先购买权;

  ③公司新增资本时,原股东的优先认缴权应在合理期限内行使(合理期限内行权)。

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一、引入投资人的投资额、估值、股权比例

 【以境内企业为例】

 1.投资人的投资额=计入注册资本的数额+计入资本公积的数额

 2.计算计入注册资本数额的步骤:

  A.投资所得股权比例=投资额÷投资后的公司估值

  B.投资后的注册资本总额=投资前的原注册资本总额÷(1-投资所得股权比例)

  C.计入注册资本额=投资后的注册资本总额×投资所得股权比例

二、陈述与保证条款

 ★关于税务、诉讼、员工的陈述与保证条款,合同中会约定的非常严格,但对于创业企业来说,税务、诉讼以及为员工缴纳社保公积金方面多少都会存在一些瑕疵,应在《披露函》中向资方如实展示,预防后期资方拿此条款向公司追责。

三、交割的前提条件(公司股权交割+资方投资款交割)

 ★投资人已完成对公司的商业、法律和财务的尽职调查。若将本项列为交割前提条件,有可能资方会以对公司的尽职调查不满意为由,阻碍投资款交割的进度。所以在与资方商业谈判时,慎重考虑是否保留此项交割前提条件【建议不保留】。

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一、董事会人数:

 有限公司3-13人

 股份公司5-19人

【注】董事尽量不设置偶数席位,避免出现平票决议(投票僵局)。

二、对于章程和股东协议中均会体现的内容要约定一致,不要出现条款冲突,否则对第三人来说,以章程约定为准。

三、创业企业引入风投后治理结构的变化:

 1.投资方表决权的特别约定。有些资方会要求在某些重大事项中约定一票否决权或者需征得资方董事一定比例的表决权同意。建议企业做好沟通规划,避免出现资方过度干预公司的实际经营(影响企业创始人对公司的实际控制权)。

 2.员工股权激励计划的设立。资方投资前一般会要求企业老股东预留或让渡一部分比例的激励股权,大部分资方不愿意拿其增资入股的股权给企业让渡出激励股权(稀释资方股权)。总之,需要跟资方充分沟通,预防激励股权来源问题的争议。

四、境内企业创始人对公司控制权的持续掌控

 1.前述一致行动协议。被稀释股权的小股东联合起来,在一些重大事项表决时事先约定投票方向一致。

 2.委托投票权。部分小股东将其投票权集中委托给一个他们信任的股东,增大受托股东的表决权重比。

 3.随着注册制的推出,科创板、创业板中允许“特殊表决权”(同股不同权)的设置在部分类型企业中尝试实施【并非所有企业】

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    有限公司股东表决权在章程中可约定“同股不同权”(可约定为:某股东的股权比其他股东股权占有更高的表决权重比例,用以将某股东约定为公司的控制股东)。

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【总结提示】1.把握好企业股权激励期权发放的节奏,不要过早、过快发放期权,避免企业股权过度稀释。

    2.妥善选择股权激励的方式。

    3.注意考虑股权支付的影响,妥善设置期权的行权价款,避免行权对企业上市的一些不利影响。

    4.提前跟被激励员工讨论纳税义务的问题,做好行权的税务筹划。

    5.对于股权激励计划的保密。

    6.注意期权计划制定和批准流程,避免企业股东之间对期权计划执行上产生分歧。

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