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陈晖:离婚案件当事人全流程辅导指南

探望权越细越好,时间、地点、方式

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二次会面:

注意当事人最近发生的变化,分析处于哪个阶段

1、建议调解--节约成本高效快捷;解决诉讼中无法解决的问题,如抚养费给付、探望权履行;;不破坏感情关系的纽带

2、调解收费:与诉讼一样

3、对于调解,法绝非突破口,情才是!

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离婚律师:重在辅导.要有离婚的产品.

环境:偏暖色调,比较轻松的场景.语言要有亲和力.不要讲理论.

构建当事人画像:收集当事人基本信息.案件多元化:1、离婚;2、不离婚--法律咨询;增值服务.

画像:基本主体信息+婚姻基础信息+子女+离婚原因+财产+期望和对婚姻的态度

让当事人先说,然后律师再提问

困境:1、当事人不知道自己想要说明--普法、梳理诉求、分析利弊;2、面临心理问题;3、经济困境

不想离婚的原因:1、经济原因;2、孩子原因;3、担心离婚后状况

离婚三阶段:怒冲冲;恨绵绵;==咨询+调解

淡淡然==诉讼

初步接洽:律师服务:安抚情绪;法律普及--实质一些的方案来甄别当事人意图----真实建议,了解真实诉求.给予初步的法律分析.  咨询费应该收取.

不离婚的产品:1、咨询服务就是其中之一.情感修复方案+法律咨询/应诉.

2、延伸的法律服务:婚内财产协议;离婚协议;财务传承规划;追回配偶赠予第三者的财产.

 

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探望权约定尽量详细:

1、宽泛型判决:如一周一次或者一个月两次,容易引发矛盾。因为具体时间、地点未明确;

2、具体性探望:每月的什么时间

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抚养费包括孩子的生活费、教育费、医疗费等费用。

两个孩子的上线是50%月收入。

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1、婚姻基础:恋爱时间;感情基础;

2、婚姻状态:生活习惯差异;性格特征;

3、离婚理由:重婚、与他人同居;虐待遗弃、因感情不和分居满两年;赌博屡教不改;

4、是否有和解可能;要从两人的感情破裂度、恢复感情的意愿和条件,如双方对立情绪的大小、有无子女等

 

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1、模拟庭审:

预设问题,让当事人更有底气;

关于扶养权:孩子最喜欢的食物;动画片;喜欢的玩具;班主任叫什么;

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离婚案件,本人除不能表达意思的以外;仍应出庭,确实因特殊情况无法出庭的,必须向人民法院提交书面意见。告知庭审流程,法院秩序、证据规则。注意服装,不能着装暴露、浓妆艳抹

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子女抚养、财产分割、过错认定

老一辈的抚养帮助

支付宝、银行卡、

数字:财产分割、补偿款支付多少、抚养费、诉讼费、保全费、律师费

情感:自身情感、子女抚养的情感

时间:急不急

 

婚姻调解

“法”绝非

 

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离婚案件

一、初见当事人

(1)初见环境

温馨,考虑带孩子的儿童室

语言要有亲和力(非理论,非法条)

(2)画下当事人及案件的大致构图

当事人姓名,年龄,职业,收入,户籍,经常居住地;

子女性别,出生地、目前生活和教育情况;

房屋、公司、股权、汽车、银行存款、股票基金理财。

(3)当事人最主要的诉求

(4)情感修复计划

延伸的法律服务

1、起草财产协议,并协组公证及过户;

2、离婚协议起草、协助

 

 

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一、重庆地区原配起诉 如何列被告的问题,配偶诉讼主体

 

配偶责任   连带责任  如何执行  配偶白嫖   第三者有违公序良俗  

 

 

判决返还  

 

 

原配主张第三者返还财产

 

常见抗辩理由:

经济往来:

存在生意上的经济往来

存在借贷关系

款项已转回

 

属于抚养费

 

 

 

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二、构建当事人画像

收入:涉及

很多人不知道自己想要什么,作为律师需要帮助当事人分析想要什么?

全职太太  

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共同抚养是否靠谱?

债权请求权才适用诉讼时效

 

 

 

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方案=数字+情感+时间

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2岁以下,2-8岁,8岁

实际生活情况

孩子性别  生理 女孩

判决:最利于孩子成长原则

退休 房屋等等

 

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离婚案件当事人全流程辅导指南

一、初步接洽

1、初步接洽当事人,环境选择有何讲究?

(1)地理环境:偏暖色调,布置绿植和画作

有条件的话可以配置母婴室和拜访玩具的小角落

(2)语言环境:在听、说两方面营造具有亲和力的语言环境,展现出同理心;切忌“抛书包”

2、如何构建当事人画像?

——构建当事人画像的必要性

(1)促进律师与当事人之间的交流,帮助建立相互信任

(2)形成案件“初印象”

(3)让离婚案件的处理更加多元化

——应当了解的当事人信息

当事人主体信息:姓名、年龄、职业、收入、户籍地、经常居住地

婚姻基础信息:结婚时间、结婚地点

子女抚养信息:子女性别、出生时间、出生地、目前生活和教育情况

离婚原因:是否存在婚内过错?是否存在家暴、出轨等情形?

双方财产信息:房屋、公司股权、汽车、银行存款、股票基金理财(至关重要:是否掌握财产线索)

目前对婚姻的态度和期望:到底有多想离?

——询问当事人信息有何技巧?

尽量营造轻松的交流氛围,让当事人放下心理防备:最近怎么样?有什么困扰您的地方?有什么能帮到您?

越敏感的信息放到越后,不要一上来就问收入,甚至问“上一次夫妻生活什么时候”。

倾听很重要,但是要适时打断。

3、当事人面临什么困境

当事人最大的困境,就是不知道自己面临什么困境,作为律师,应当为当事人普法、梳理诉求、分析利弊

面临心理问题的困境:pua、世俗的眼光、焦虑、抑郁

面临经济问题的困境:家里经济确实困难、经济大权被对方独揽

4、当事人为什么不想离婚

出于经济考虑:补偿款、抚养费、剩余债务承担、诉讼费、保全费、律师费……;经济大权被对方独揽

为了孩子:为了孩子有一个完整的家庭,为了孩子学习成绩(中考、高考后再离现象)

担心离婚后状况:缺乏独立生活的能力;来自世俗的眼光

5、初步接洽,当事人最主要的诉求是什么(1)解除婚姻关系

(2)挽回夫妻感情

(3)证明对方是过错方

(4)争夺子女抚养权

(5)争取财产权益

 

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第三部分。房屋赠与已婚子女

1、无论是全款出资还是部分出资,有约定的从约定

2、一方父母出全资,没有约定或者约定不明,房屋判归出资人子女所有,并根据实际情况对另一方进行补偿。考虑各种因素:共生、共育、贡错价,由获得房屋一方对另一方予以合理补偿。

3、一方父母部分出资或者双方父母共同出资,房屋归属通过自行协商或者竞价确定,如果无法协商或一方不同意竞价,判决房屋归属主要考虑出资+共生共育贡错价来进行合理补偿。

合理补偿的范围是多少呢?

约定赠与给一人,但房屋登记在双方名下,法院怎么认定?

 

第四部分  父母赠与已婚子女购房的法律性质

案例:(2022)京03民终263号

案例:(2021)粤01民终553号

案例:(2024)粤01民终4864号

应当着重把握1、应尊重双方意思自治。

2、对借贷关系是否成立应严格遵循谁主张谁举证

 

第五部分 夫妻财产分割的财产线索

一、银行卡号,需要有一个明确的银行卡号,申请法院调取流水,再发现其他的卡号,顺藤摸瓜

证券账户房产地址微信、支付宝保险合同

二、《夫妻共同财产申报令》

请求权基础:妇女权益保障法第77条

包含门类比较齐全,参考意义较大

房屋(含车位)、土地、商铺等不动产信息

银行存款(附最近12个月的流水记录,如属于联名账户,请填报你所占的权益份额)

股票、基金、证券及其他理财产品信息(附最近12个月的交易记录)

商业保险信息(保险合同;如保单为共同拥有或者多位受益人,需列明共有人和受益人姓名)

社保和公积金(住房公积金管理中心资料)

经营、投资公司、企业信息

政府津贴、补贴、农村集体组织分红等信息(股权登记本及分红票据等资料)

贵重物品(含珠宝、金银首饰、字画、邮册等)

债权债务信息

 

第六部分 关于房屋归属判定的几种情况

一、一方要房,一方不要房

二、双方都要房的情况下,法院会有两种方式判定房屋归属

1、如果双方同意竞价的,那就竞价,价高者得,取得房屋的一方按照成交的价款向对方支付补偿款。请求权基础 婚姻家庭编司法解释一第76条

2、法院依法判定房屋归属,由一方向对方支付补偿款。

三、双方都不要房屋

法院常见的处理方式搁置不处理或者确认双方各自占有50%的份额,但是这种处理方式意义不大,问题的关键在于怎么实现各自的份额。再往下就是申请拍卖。请求权基础:婚姻家庭编司法解释一第76条

乙方婚前购买的房屋婚后共同还贷及其相对应房屋增值的补偿款如何计算?

北京高院有一个指导公式,出自于《北京市高级人民法院民一庭关于明确离婚时房屋补偿计算标准的通知》,浙江省与北京是一样的。深圳也有自己的指导公式。

夫妻共同支付款项➗购房总成本✖️房屋评估现值✖️50%

案例(2019)京03民终15777号

(2022)京01民终6596号

(2022)京01民终14449号

还有其他案例的计算方式:

第一步先计算诉争房产的升值率

诉争房产现价➗(结婚时诉争房产价格+共同还息+其他费用)

第二步 计算非产权登记乙方所得补偿款

即共同还贷部分✖️升值率/2,

 

第七部分 银行大额转账如何主张,怎么解释?

(一)查询银行存款及转账

就无论如何必须先知道一个银行卡号

情形1:如果发现另一方存在超过日常生活所需的不合理的大额支出,可以主张对方恶意转移夫妻共同财产,在离婚财产分割时剋呀少分或者部分。

情形二:转移给小三的账款

作为反方,怎么解释呢?

常见解释理由:

1、处置的是个人财产,不属于转移夫妻共同财产

2、举证证明该笔转账是为了日常生活需要,如教育子女、赡养老人、医疗保健等,或者未来偿还夫妻共同债务,或者是为了夫妻共同生活经营

3、律师费也算是合理支出,不算恶意转移财产

4、如果有大额转账,可以解释为:

用于日常生活开支,不限于住宿费,餐饮费,交通费,购物,社交,言情等,赡养父母,过年派发红包,自驾游等;父母生日贺寿,春节过节人情世故之用,手术后的治疗及康复费用。家庭临时ing挤,房贷物业,车辆维护,保险和使用费用等等,多与客户实际情况结合。

 

第八部分 关于公司股权分割,这几点必须告诉当事人

1、离婚时分割的是公司的股权,而不是公司的资产

2、请求权基础是婚姻编司法解释一第73条

要符合公司法的要求,需要满足过半数股东同意且其它股东均明确放弃优先购买权的条件才可以分割,就成为了股东。

案例:(2017)最高法民终336号

3、工商登记比例等同于离婚时股权的分割比例吗?

不等于,需要平均分割。请求权基础:婚姻编司法解释二第10条

但是实务中,公司资产如何衡量是个问题,请求法官请评估公司进行评估

1、评估的费用很贵,比如一个个人营业执照的那种,十七八万之类的

2、持有股权的乙方并不配合评估公司进行评估,法院就让另案处理。

3、有的法官会让提供一些财务报表能够证明有粗略的价值,法院也可以认定

 

第九部分 辩证看待保单的隔离功能

离婚前购买大额保单,是不是财产转移,有比较明显的转移资产的风险,因为买保单都是留痕的。

案例:(2023)京民终2826号判决书

法院观点:鉴于该购买保险的行为发生在二人婚姻存续期,交纳的保费属于夫妻共同弄财产,一方单独作出的决定,购买商业保险不属于夫妻共同生活中的必要支持,所以另一方可以主张要求分割一半保费,法院予以支持。                                                       

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

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