法庭秩序、司法礼仪；庭审流程；掌握证据规则；

共同抚养是否靠谱？

债权请求权才适用诉讼时效

方案=数字+情感+时间

2岁以下，2-8岁，8岁

实际生活情况

孩子性别  生理 女孩

判决：最利于孩子成长原则

退休 房屋等等

离婚案件当事人全流程辅导指南

一、初步接洽

1、初步接洽当事人，环境选择有何讲究？

（1）地理环境：偏暖色调，布置绿植和画作

有条件的话可以配置母婴室和拜访玩具的小角落

（2）语言环境：在听、说两方面营造具有亲和力的语言环境，展现出同理心；切忌“抛书包”

2、如何构建当事人画像？

——构建当事人画像的必要性

（1）促进律师与当事人之间的交流，帮助建立相互信任

（2）形成案件“初印象”

（3）让离婚案件的处理更加多元化

——应当了解的当事人信息

当事人主体信息：姓名、年龄、职业、收入、户籍地、经常居住地

婚姻基础信息：结婚时间、结婚地点

子女抚养信息：子女性别、出生时间、出生地、目前生活和教育情况

离婚原因：是否存在婚内过错？是否存在家暴、出轨等情形？

双方财产信息：房屋、公司股权、汽车、银行存款、股票基金理财（至关重要：是否掌握财产线索）

目前对婚姻的态度和期望：到底有多想离？

——询问当事人信息有何技巧？

尽量营造轻松的交流氛围，让当事人放下心理防备：最近怎么样？有什么困扰您的地方？有什么能帮到您？

越敏感的信息放到越后，不要一上来就问收入，甚至问“上一次夫妻生活什么时候”。

倾听很重要，但是要适时打断。

3、当事人面临什么困境

当事人最大的困境，就是不知道自己面临什么困境，作为律师，应当为当事人普法、梳理诉求、分析利弊

面临心理问题的困境：pua、世俗的眼光、焦虑、抑郁

面临经济问题的困境：家里经济确实困难、经济大权被对方独揽

4、当事人为什么不想离婚

出于经济考虑：补偿款、抚养费、剩余债务承担、诉讼费、保全费、律师费……；经济大权被对方独揽

为了孩子：为了孩子有一个完整的家庭，为了孩子学习成绩（中考、高考后再离现象）

担心离婚后状况：缺乏独立生活的能力；来自世俗的眼光

5、初步接洽，当事人最主要的诉求是什么（1）解除婚姻关系

（2）挽回夫妻感情

（3）证明对方是过错方

（4）争夺子女抚养权

（5）争取财产权益

第三部分。房屋赠与已婚子女

1、无论是全款出资还是部分出资，有约定的从约定

2、一方父母出全资，没有约定或者约定不明，房屋判归出资人子女所有，并根据实际情况对另一方进行补偿。考虑各种因素：共生、共育、贡错价，由获得房屋一方对另一方予以合理补偿。

3、一方父母部分出资或者双方父母共同出资，房屋归属通过自行协商或者竞价确定，如果无法协商或一方不同意竞价，判决房屋归属主要考虑出资+共生共育贡错价来进行合理补偿。

合理补偿的范围是多少呢？

约定赠与给一人，但房屋登记在双方名下，法院怎么认定？

第四部分  父母赠与已婚子女购房的法律性质

案例：（2022）京03民终263号

案例：（2021）粤01民终553号

案例：（2024）粤01民终4864号

应当着重把握1、应尊重双方意思自治。

2、对借贷关系是否成立应严格遵循谁主张谁举证

第五部分 夫妻财产分割的财产线索

一、银行卡号，需要有一个明确的银行卡号，申请法院调取流水，再发现其他的卡号，顺藤摸瓜

证券账户房产地址微信、支付宝保险合同

二、《夫妻共同财产申报令》

请求权基础：妇女权益保障法第77条

包含门类比较齐全，参考意义较大

房屋（含车位）、土地、商铺等不动产信息

银行存款（附最近12个月的流水记录，如属于联名账户，请填报你所占的权益份额）

股票、基金、证券及其他理财产品信息（附最近12个月的交易记录）

商业保险信息（保险合同；如保单为共同拥有或者多位受益人，需列明共有人和受益人姓名）

社保和公积金（住房公积金管理中心资料）

经营、投资公司、企业信息

政府津贴、补贴、农村集体组织分红等信息（股权登记本及分红票据等资料）

贵重物品（含珠宝、金银首饰、字画、邮册等）

债权债务信息

第六部分 关于房屋归属判定的几种情况

一、一方要房，一方不要房

二、双方都要房的情况下，法院会有两种方式判定房屋归属

1、如果双方同意竞价的，那就竞价，价高者得，取得房屋的一方按照成交的价款向对方支付补偿款。请求权基础 婚姻家庭编司法解释一第76条

2、法院依法判定房屋归属，由一方向对方支付补偿款。

三、双方都不要房屋

法院常见的处理方式搁置不处理或者确认双方各自占有50%的份额，但是这种处理方式意义不大，问题的关键在于怎么实现各自的份额。再往下就是申请拍卖。请求权基础：婚姻家庭编司法解释一第76条

乙方婚前购买的房屋婚后共同还贷及其相对应房屋增值的补偿款如何计算？

北京高院有一个指导公式，出自于《北京市高级人民法院民一庭关于明确离婚时房屋补偿计算标准的通知》，浙江省与北京是一样的。深圳也有自己的指导公式。

夫妻共同支付款项➗购房总成本✖️房屋评估现值✖️50%

案例（2019）京03民终15777号

（2022）京01民终6596号

（2022）京01民终14449号

还有其他案例的计算方式：

第一步先计算诉争房产的升值率

诉争房产现价➗（结婚时诉争房产价格+共同还息+其他费用）

第二步 计算非产权登记乙方所得补偿款

即共同还贷部分✖️升值率/2，

第七部分 银行大额转账如何主张，怎么解释？

（一）查询银行存款及转账

就无论如何必须先知道一个银行卡号

情形1:如果发现另一方存在超过日常生活所需的不合理的大额支出，可以主张对方恶意转移夫妻共同财产，在离婚财产分割时剋呀少分或者部分。

情形二：转移给小三的账款

作为反方，怎么解释呢？

常见解释理由：

1、处置的是个人财产，不属于转移夫妻共同财产

2、举证证明该笔转账是为了日常生活需要，如教育子女、赡养老人、医疗保健等，或者未来偿还夫妻共同债务，或者是为了夫妻共同生活经营

3、律师费也算是合理支出，不算恶意转移财产

4、如果有大额转账，可以解释为：

用于日常生活开支，不限于住宿费，餐饮费，交通费，购物，社交，言情等，赡养父母，过年派发红包，自驾游等；父母生日贺寿，春节过节人情世故之用，手术后的治疗及康复费用。家庭临时ing挤，房贷物业，车辆维护，保险和使用费用等等，多与客户实际情况结合。

第八部分 关于公司股权分割，这几点必须告诉当事人

1、离婚时分割的是公司的股权，而不是公司的资产

2、请求权基础是婚姻编司法解释一第73条

要符合公司法的要求，需要满足过半数股东同意且其它股东均明确放弃优先购买权的条件才可以分割，就成为了股东。

案例：（2017）最高法民终336号

3、工商登记比例等同于离婚时股权的分割比例吗？

不等于，需要平均分割。请求权基础：婚姻编司法解释二第10条

但是实务中，公司资产如何衡量是个问题，请求法官请评估公司进行评估

1、评估的费用很贵，比如一个个人营业执照的那种，十七八万之类的

2、持有股权的乙方并不配合评估公司进行评估，法院就让另案处理。

3、有的法官会让提供一些财务报表能够证明有粗略的价值，法院也可以认定

第九部分 辩证看待保单的隔离功能

离婚前购买大额保单，是不是财产转移，有比较明显的转移资产的风险，因为买保单都是留痕的。

案例：（2023）京民终2826号判决书

法院观点：鉴于该购买保险的行为发生在二人婚姻存续期，交纳的保费属于夫妻共同弄财产，一方单独作出的决定，购买商业保险不属于夫妻共同生活中的必要支持，所以另一方可以主张要求分割一半保费，法院予以支持。                                                       

第十部分

关于夫妻共同负债的认定

一、夫妻共同负债的认定

请求权基础：民法典1064条

1、共债共签或者时候追认

案例：（2021）最高民申2072号民事裁定书

2、何为日常所需

比如举债买婚房，用于家庭日常生活需要

根据国家统计局有关资料显示，我国城镇居民家庭消费主要有8大类，可以参考这8类家庭消费，根据夫妻共同生活的状态（职业、资产、收入、兴趣、家庭人数等）、负债金额大小、夫妻情感状况、借贷双方的关系综合去认定家庭日常生活的范围。

8类：食品、衣着、家庭设备用品及维修服务、医疗保健、交通通信、文娱教育、居住等

3、公司经营债务时夫妻共同债务吗？

看是否有夫妻共同意思表示；看是否共同生产经营；看是否用于夫妻共同生活，如果公司的经营收入是家庭收入的唯一或者大部分来源，这笔借款也有可能被认定为共同债务。

实务中，法官会问：

1.这张借条实在什么情况之下签的

2、你对对方所主张的这笔债务是否知情？你是否使用过这笔款项

3、你当时借这笔款项的原因是什么？这笔钱的最终用途是什么？

4、双方是否共同经营公司？所借款项是否用于该公司的经营？

5、双方的职业是什么，资产状况、收入水平、消费水平如何？

6、主张借款用于公司经营且提供了相关证据，该公司是否系家庭的唯一/主要生活来源？

陈晖 原配主张第三者返还财产实务操作

案由的确定：

北京、上海主要以赠与合同纠纷作为案由

广州主要以不当得利为案由

诉讼主体，基本男方和小三为共同被告，部分为无需承担民事责任的第三人：

广州，原告：女方 vs 共同被告：男方+小三

北京，最近三年，配偶也是共同被告；少数案件中会把配偶列为第三人

案例：上海市奉贤区人民法院（2024）沪0120民初17385号

2024年6月前，广州法院普遍认为，配偶属于共同侵权人，需要承担共同还款责任。广州大部分都判决是连带责任。这个就会涉及到执行的问题，毕竟还没有离婚。2024年6月后，广州地区的裁判观点：案由是不当得利，被告是共同被告，配偶无需承担责任。

北京法院一赠与合同纠纷为案由，配偶和小三作为共同被告，配偶无需承担责任。

案例：北京市第一中级人民法院（2024）京01民终8626号

北京市第二中级人民法院（2024）京民终10074号

北京市朝阳区人民法院（2023）京0105民初17034号

北京市大兴区人民法院（2023）京0115民初4514号

请求权基础：民法典1062条；154条；157条

第三者的抗辩理由：

存在生意上的往来、借贷关系

法院考虑点

1、数额是否超出朋友间的正常经济往来范围

2、抗辩款项与赠与涉及款项是否有关联性，是否属于同一法律关系，不属于同一法律关系不能抵扣

3、如果有非婚生子，第三者主张是抚养费，抚养费就不必返还，但是也有一些法官会把抚养费另案处理。因为抚养费和赠与合同是不同的法律关系。也有从未成年人保护角度支持部分为抚养费的。

4、共同消费，这个共同消费考虑合理性，酌定扣除

案例：（2023）京0106民初339号

（2021）京0112民初27266号

返还一半还是全部？

有离婚之后再起诉追回第三者财产的，法院判决返还一半财产。

案例：北京市第三中级人民法院（2021）京03民终6125号

裁判观点：夫妻财产共有的法律基础婚姻关系，婚姻关系解除后，夫妻财产共有的法律基础消灭。

粤0012民初9281号

第二部分  配偶打赏主播

对于这类纠纷的定位，现在主流观点：

（2019）沪0107民初6417

2020沪02民终9826号

2020皖02民终2598号

关于线上打赏：主流观点认为用户与主播之间系网络服务合同，直播打赏是一种消费行为，并非赠与。系不用返还。平台的分成也系善意取得。

配偶要求平台返还没有法律依据。

关于线下打赏：若有证据证明存在私下赠与的行为，则应当以无权处分夫妻共同财产、有违公序良俗为依据，支持原告的返还诉求。

（2022）粤0604民初23487号

（2022）鲁1083民初674号

对于线下打赏纠纷，主张返还款项需要的证据和证明内容

配偶的直播间打赏记录、配偶与主播在直播间之外的聊天记录、配偶向主播的转账记录、购物记录等

证明内容：主播在明知原告配偶存在婚姻关系的情况在，在直播间之外与打赏人频繁互动，并主动要求原告配偶进行直播打赏

2、原告配偶给予与主播保持不正当关系的目的而多次进行直播打赏

3、原告配偶在直播间外，多次向主播进行微信转账、银行转帐、购买礼物等

4、原告配偶向主播打赏或赠与财产，均系在未经原告同意的情况下进行的

关于房屋登记转移的约定系约定还是赠与？

案例（2018）京02民终10865号认定为约定，不可撤销

案例（2014）高民申字第632号认定为赠与，未登记之前可以撤销

案例：京0108民初5962号：夫妻间赠与与约定的区别

北京主流观点，系赠与，所以在未转移登记之前可以撤销。

婚姻编司法解释二改变了现状，第5条之规定，不能直接撤销，（也即说给了就不能反悔）人民法院可以根据的当事人的诉讼请求，结合给予目的，综合考虑婚姻关系存续时间、共同生活及孕育共同子女情况、离婚过错、对家庭的贡献大小以及离婚时房屋市场价格等因素，判决房屋归其中一方所有，并确定是否由获得房屋一方对另一方予以补偿以及补偿的具体数额。

即便是已经转移登记了，如果有争议，也不一定按照转移登记后的分割，婚姻存续期间较短且给予方无重大过错的，人民法院可以判决房屋归给予方所有，并结合给予对，综合考虑共同生活、子女、过错、市场价格等因素进行判决。

案例：（2022）京0108民初5962号

案例：（2022）湘1103民初1244号

新法生效后，约定房屋归属的婚内财产协议怎么写？（尽量约定好归属，按份共有，将可能影响法官主观判断的婚内过错清醒以及对家庭贡献的大小以文字形式固定到协议中）

示例：男女双方确认，男方在婚姻中与非配偶异性存在不正当关系，存在重大过错；女方对家庭有重大贡献，家里日常开支均为女方负担，且女方在抚育子女、照料老年人方面负担较大义务。

抚养权归属问题

男方抚养、女方抚养、轮流抚养

是否可以约定共同抚养，共同抚养属于约定不明确。

实务中轮流抚养也不太常见。

固定费用：医疗费学习费生活费

加其他重大支出的一半：医疗费、学费、游学、赞助、商业保险

支付至子女年满xx岁且能独立生活时止

大学生能主张支付抚养费？

法律上大学生不属于“不能独立生活的成年子女”，有的法院就不会支持大学生要抚养费

《最高人民法院关于审理子女抚养问题的意见》

观点一：大学生已经不属于“不能独立生活的成年子女”，所以不支持

观点2:大学生不能独立生活且并非主观原因不能独立生活，所以应当支持

观点3:有约定从约定

（2015）深中法民终字第172号

所以抚养费的给付条款应尽量全面，全方位保障子女的最大权益，应具体考虑支付费用的种类、支付的期限、是否约定费用递增等，支付至22岁、25岁或者支付至子女完成高等教育且能独立生活时止

探望权约定的越详细越好

长假如何处理？一般法院不管，可以按照单数年和双数年进行约定处理

关于诉讼时效：

请求分割未处理的共同财产，属于共有物分割请求权，形成权，不受诉讼时效限制；

（2016）川18民终10号

怎么避免父母告子女说房款出资是借条呢？在协议上可以约定详细些，虽然夫妻间的约定不能对抗第三人，但是约定在父母这个范围内，还是属于家庭内部的，所以是有效的：

男女双方确认，女方与男方父母之间不存在任何债权债务关系，如男方父母主张涉案房屋相关出资款为男方与女方的夫妻共同债务，则该债务由男方一人承担，与女方无关。

离婚协议当中一些条款是无效的：

1、限制人身权利的条款

2、无权处分以及无法执行的条款

比如：男方母亲名下房屋归女方所有

由男方父亲向女方支付补偿款x x x元

登记在男方名下公司的股权归女方所有（未考虑其他股东优先购买权）

3、关于户口迁出的问题法院不处理，但是约定的违约金的条款是有效的，可以以此在督促对方迁出户口

（2022）京03民终1756号

一、初次接洽

二、二次见面

建议调解

2025.4.30   离婚案件对于当事人的辅导

一、初步接洽。

1.环境选择：地理环境上，除了在律所，可以选择偏暖色调的环境，有条件可以配置母婴室和有玩具的小角落。语言环境上，在听、说两方面营造具有亲和力的语言环境，展示同理心。切忌“抛书包”（很理论的东西，直接上来讲法条）

2.构建当事人的画像：（律师需要加强心理咨询，可以找心理咨询单位合作）。第一是：画像包含姓名、工作、年龄、收入（财产分割的问题、抚养费的问题）、户籍地、经常居住地——结婚时间、结婚地点——子女性别、出生时间、出生地、目前生活和教育情况——是否存在婚内过错、家暴、出轨等情形——房屋、公司、股权、汽车、银行存款、股票基金理财（很重要，是否掌握财产线索）——到底有多想离婚（便于后期辅导离婚或者辅导不离婚）。第二是建立信任感。：尽量营造轻松的交流氛围，让当事人放下心理防备，敏感的信息放到最后，不要一上来就问收入、夫妻生活等，倾听最重要，但是要适时打断。第三是：确定当事人面临什么困境并进行普法、分析利弊。如心理问题、PUA、焦虑、抑郁、经济问题（经济困难、经济大权被对方独揽）。第四是：确定当事人为什么不想离婚。a出于经济考虑；b为了孩子；c担心离婚后的状况。第五是：初步接洽当事人的主要诉求是什么。