共有关系、租赁关系

优先购买权的性质与行使

优先购买权是形成权（只需要优先购买权人做出行使优先购买权的意思表示，就成立股权转让合同）
同等条件的理解（价格、支付期限、支付方式）

最好是让其他股东作出放弃优先购买权的承诺

侵害优先购买权的法律后果（通谋虚伪表示也属于侵害优先购买权）
（1）影响股权变动但不及于股权转让协议的效力（即承担违约责任）
（2）其他救济方法

没法其他股东行使优先购买权

3.优先购买权的抛弃
可以事后放弃，也可以事前放弃，即也可以在章程里面提前约定其他股东没有优先购买权。

股份公司默认没有优先购买权，当然也可以约定有优先购买权。


 

1.法定限制和意定限制

（1）限售规定（法定）：协议不受影响，但是转让行为没效力，不能取得权利。

（2）限制股权可转让性的章程条款之效力（当事人的意思表示）：中间方案：转让合同有效，也能取得股权，但是这个股权不能对抗公司。你不能追究我的违约责任，你股权也取得了。参考债权转让非金钱债权的转让。善意相对人，公司不得对抗；如果是恶意相对人，公司可以抗辩权。不大可能被认定为善意相对人，受让人要自担风险。如果是写在未备案的章程里面，则是善意的相对人。

 

公司法第八十四条　有限责任公司的股东之间可以相互转让其全部或者部分股权。

股东向股东以外的人转让股权的，应当将股权转让的数量、价格、支付方式和期限等事项书面通知其他股东，其他股东在同等条件下有优先购买权。股东自接到书面通知之日起三十日内未答复的，视为放弃优先购买权。两个以上股东行使优先购买权的，协商确定各自的购买比例；协商不成的，按照转让时各自的出资比例行使优先购买权。

公司章程对股权转让另有规定的，从其规定。

现在：股权转让不需要任何其他主体的同意。

2.违反限制转让约定的法律效果

（1）不影响股权转让协议效力
（2）对股权变更的影响
（3）对股权质押的影响：质押。比照转让的规则来处置，但是质押也有其特殊性。法定：质押合同不受影响，质押行为和质权效力不受影响（即质权可以设定），但是质权的实现取决于债务履行期限和法定。
约定的限制：质押合同不受影响、质权也可以设定，质权是否可以实现呢？质权也可以实现，通过折价方式实现股权转让，如果股权受让人是恶意的，公司有抗辩权，如果股权受让人是善意的，公司没有抗辩权。

 

股权转让的三重效力（和合同法没什么关系，和第三人有关，物权法、公司法）

1.内部效力
八十六条第二款，“向公司”，股权转让的标志，并不是股东名册，这只是公司人股东的标准，对公司而言以这为准。

股权何时转让，以双方意思表示而定，如股权交割之日，有的没写交割日，通常认为，权利变动不以公示为生效要件，则以合同生效之日权利就转移。还比如协议里面写了权利保留的约定，保护转让人。

八十六条第一款，可以要求公司记载到股东名册。

不影响受让人向转让人行使股东权利，股权装让在转让人和受让人之间有效，可以要求原股东把分红给受让人。


2.对公司的效力

股东名册只是对抗公司的效力。如通债权转让中的转让通知。

如果没有股东名册，则按照其通常的办法来替代股东名册的属性，实务中也是如此。不能出尔反尔。

3.对第三人的效力

股权二次转让。公司法三十四条的规定，如果第三人是恶意的，即便我没有在股东名册上或者没有办理工商变更登记，我还是可以取得股东资格。如果第三人是善意的，我不可以取得股东资格。

登记对抗主义。善意相对人：①善意的多重受让人；②执行与破产债权人。

公司法第三十四条　公司登记事项发生变更的，应当依法办理变更登记。

公司登记事项未经登记或者未经变更登记，不得对抗善意相对人。

执行与破产债权人：民法典担保制度司法解释第五十四条：属于善意相对人。如果登记了，执行和破产债权人也没法了。如果没有登记，则执行和破产债权人享有裁判抵押权。

同时也适用于隐名股东和显明股东。

股权转让的法律构造

区分原则股权转让协议（负担行为）和股权转让（处分行为）

股权转让协议的效力
出资瑕疵（股权转让协议仍然有效，除非存在欺诈，所以瑕疵股权可以转让）
批准手续（有些企业的股权转让需要批注以及金融企业的股权转让，根据民法典502的规定来确定合同的效力。国有企业及金融企业的规定是股权转让行为，九民纪要的规定是不对的）
阴阳合同（通谋虚伪表示的问题，双方弄虚作假，如在工商登记机关备案的是平价转让100万（阳合同），私底下有200万的转让合同（阴合同），按照双方真实目的以及国家利益，阴合同有效，阳合同无效，符合双方交易的真实目的以及国家利益。注意：土地和采矿权股权收购，不是阴阳合同，纯粹是动机，所以阴阳合同不能乱阳。动机和目的不一样。动机没有实现，不等于目的没有实现。）

股权转让的效力
无权处分（已经通过民法典的合同通则的司法解释，得到了解决，股权被追回来，转让协议是有效的）与善意取得（需要具备全部善意取得构成要件）
权利瑕疵（股权质押掉了还转让给你了，受让人要承担相应的瑕疵）

隐名出资与股权转让（我代持他人的股权，我到底是有权处分还是无权处分，股权转让价款到底归我，还是归真实的投资人。取决于受让人是否知道我是代持。信托说（对受让人保护更多）：信托的受托人，有权处分（但不正当处分行为可以被撤销），如果第三人恶意，可是被投资人追回，善意不可以追回。委托说/代理说（对委托人保护更多）：间接代理，民法典，法律后果归属于委托人，无权处分行为。两种路径是殊途同归）

股权交割的时间，根据双方的约定确定：
股权登记
股东名册的变更、章程的修改
股权转让款付清之日
其他附条件

多以股权交割是法律行为，处分行为是法律行为。
 

股权转让的法律构造

1、区分原则：股权转让协议（负担行为，发生股权转让行为的原因）和股权转让（处分行为，发生物权变动的法律后果）

2、股权转让协议的效力：有效、无效、效力待定、被撤销

（1）出资瑕疵

（2）批准手续  eg采矿合同，不等于 国企股权转让需要报批的合同。

（3）阴阳合同

3、股权转让的效力：无权处分与善意取得。    无权质押呢？？《合同编司法解释》第十九条

股权交割是一个法律行为？？事实行为？？

附条件的法律行为。股权交割也可以附条件。

4、隐名出资与股权转让：

股权转让的三重维度

（一）股权转让的合同法问题

转让人与受让人之间的内部关系，股权与价款的给付义务。

（二）股权转让的公司法问题

转让双方与公司之间的关系，eg谁向公司行使股权权利、出资义务的履行。

（三）股权转让的物权法问题

转让双方、公司之外的第三人，重复受让人。物权法上的对世关系。

股东名册的变更是有限公司股权变动的生效要件，登记是对抗外部第三人。

股权的质押（登记生效）、让与担保（登记对抗）。

股份公司约定回购体现在公司法162条情形

1、其他股东单方意思即可成立，条件和外部购买人一样

2、一般操作中，股权转让合同签订之前，会先寻求其他股东放弃优先购买权。

3、章程可以约定事先放弃或是没有优先购买权，类似股份公司的股份可以随意转让。

民法典545条，债权转让限制，对抗第三人

区分原则

股权转让侵犯其他股东的优先购买权的责任：九民纪要明确了是违约责任。可要求赔偿差价损失。

专题一、股权转让的三重维度

1、股权转让的合同法问题

2、股权转让的公司法问题

3、股权转让的物权法问题

股权转让中的出资责任

法学方法论：独立思考、独立判断

增加裁判的说服力

体系思维和法学方法的重要性

• 出资没到位
• 出资到位：违法减资、抽逃出资

一、已届缴资期情形的转让人和受让人责任

（一）连带责任

（二）内部追偿

二、未届缴资期限情形的转让人和受让人责任

（一）补充责任

（二）内部追偿

能否对抗第三人？股权不是债权也不是物权。

股权转让的出资责任

1、已届缴纳出资情形得转让人和受让人责任

违反减资或者出资到位后抽逃出资的，有法律漏洞，但是肯定不适用于88的规定。

股权回购

1、约定回购条款的效力

2、股东yapo