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合同效力纠纷胜诉指南

主讲人

秦悦民

一级律师, 通力律师事务所联合创始合伙人，执业30余年

钱伯斯银行与金融领域的“业界元老”（2022）

LEGALBAND争议解决(诉讼)领域“焦点关注律师”（2020-2022）

Asian Legal Business“中国15佳诉讼律师”（2021）

于焕超

通力律师事务所争议解决部业务律师

LEGALBAND中国律界俊杰榜30强（2022）

 

引言：合同效力规则

一、合同成立与合同生效的关系?

二、合同生效与合同有效的关系?

三、合同生效与合同无效、效力待定、可撤销的关系?

四、如何区分成立与生效的实益？

 

模块一：合同未成立

一、从合同的缔约方式角度，要约承诺方式下承诺的生效时间

1、电子合同的承诺生效时间

2、无需通知的承诺生效时间

3、招投标的承诺生效时间

4、沉默承诺的生效时间

二、从合同内容的角度，合同成立的必备条款

1、合同成立的必备条款有哪些?

2、合同缺少部内内容(如时间、金额)是否成立?

3、当事人形成书面合同后，仍在就合同主要条款进行磋商，合同是否成立?

4、当事人形成一份书面协议但是未在上面签字，合同是否成立?

5、方已经履行主要义务对方领受的，合同是否成立? 如何判断何为履行主要义务?

三、合同成立时间的"当事人另有约定"

1、当事人能否约定合同成立的时间?

2、当事人约定作为合同成立时间的事实悖于公序良俗，如何处理?当事人约定的合同成立时间限度悖于公序良俗，如何处理?

四、合同成立时间的"法律另有规定"

1、以合同书方式、以函电达成协议加确认书方式订立的合同，成立时间如何确定?

2、通过倒签的方式将合同成立时间提前是否有法律效力?

3、具备特别成立要件的合同，如要物合同、要式合同，成立时间如何确定?

4、法定的合同特别成立要件能否约定排除?

 

 

模块二：合同成立未生效

一、合同约定签字和/或盖章的情况下，合同何时生效

1、合同约定“签字盖章“合同生效，合同何时成立、生效?

2、合同约定”签字、盖章"合同生效，合同何时成立、生效?

3、合同约定”签字或盖章“合同生效，合同何时成立、生效?

二、附生效条件的合同

1、所附条件未成就，合同是否生效

2、当事人恶意阳止生效条件成就，能否视为条件已成就，合同已生效

3、合同义务能否作为生效条件?

三、批准生效合同的法律适用

1、未提交报批/报批未通过，合同是否生效?当事人能否请求厢行报批义务或者解除合同，承担违约责任

2、报批义务以及针对报批义务的违约责任条款是否是独立生效的条款

3、如何确定未能履行报批义务所应承担的违约责任范围

4、当事人对于报批未能通过均有过错的，能否按照过错比例承担责任

5、合同存在法定无效或者可撤销的情形，当事人以合同已在有关行政管理部门办理备案、已经批准机关批准为由主张合同有效，法院是否会予以支持

 

模块三：合同无效

一、情形一: 通谋虚伪意思表示

1、阴阳合同与合同变更的效力认定

①虑假意思表示+规避法律、行政法规强制性规定，合同效力为何

②虚假意思表示+规避与办理报批手续的规定，合同效力为何

③当事人仅以规避法律法规为由主张合同无效，合同效力为何

④不存在阴阳合同，诸份合同均有效，如何处理

2、名实不符与合同效力(穿透问题)

①穿透审查是何种性质，合同解释还是法院在改写合同

②是否决定穿透，应该考虑的因素

1）合同名称or合同内容?

2）合同履行情况?

二、情形二: 恶意串通损害他人合法权益

1、恶意串通，损害他人利益，他人是否包括合同当事人?

2、恶意串通，合同是整体无效还是部分无效?

3、恶意串通的证明标准是高度盖然性还是排除合理怀疑?

三、情形三: 违反法律行政法规强制性规定

1、违反强制性规定导致合同无效的判断标准和常见情形

2、公法责任对合同效力的影响

①行为人已承担行政责任，合同是否无效?

②民事合同构成刑事犯罪的，合同是否无效?

3、违反地方性法规、行政规章的合同效力

4、违反法律规定但应适用具体规定的情形

四、情形四: 违背国家利益，社会公共利益、公序良俗

1、国家利益是否指国有企业利益?

2、社会公共利益指哪些情形?

3、公序良俗指哪些情形?

 

模块四：合同对签署主体是否具有约束力

一、无权处分的合同效力

1、真正权利人能否以无权处分为由主张合同无效

2、真正权利人未事后追认，且让与人未事后取得处分权，法院是否会同意受让人要求继续履行的主张，是否会同意受让人要求解除合同并赔偿损失的主张

3、受让人已取得财产，真正权利人能否请求认定权利未发生变动或者请求返还财产

二、越权代表的合同效力

1、法律、行政法规规定法定代表人、负责人的代表权作出限制，由谁证明尽到合理审查义务

2、章程或权力机构对法定代表人、负责人的代表权作出限制，由谁证明相对人知道该限制

3、公司因法定代表人、负责人越权代表而承担民事责任，其是否有权向法定代表人、负责人追偿

三、职务代理与合同效力

1、工作人员就超越其职权范围的事项以法人名义订立合同，合同是否对公司发生效力

2、工作人员超越其职权范围的常见情形

3、公司对执行其工作任务的人员的职权范围有特殊限制的，相对人是否受到该特殊限制的约束

四、印章与合同效力

1、盖章之人未超越其职权范围+公章是假的，合同是否对公司发生效力

2、盖章之人超越其职权范围+公章是真的，合同是否对公司发生效力

五、无权代理和追认

1、表见代理的构成要件

2、行为人的职务外观不足以让相对人产生信赖，相对人主观上是否满足善意且无过失

3、相对人是否需要尽到合理的注意义务/审核义务

4、被代理人能否以实际行为追认无权代理行为以及举证责任在谁

5、被代理人曾明确拒绝追认且行为追认较为横糊时，是否可以认定已经追认

6、被代理人的关联方追认能否认为构成被代理人的追认

六、代表人或者代理人与相对人恶意串通

1、代表人或者代理人与相对人恶意串通，公司能否主张合同不对其发生效力并要求赔偿损失

2、如果法院认为恶意串通这一事实具有高度可能性，但是又不能排除合理怀疑，哪一方负有进一步的举证责任

七、公司对外担保

1、公司对外提供担保时，谁有举证责任证明已经尽到审查义务，以及如何确定审查标准

2、债权人免于审查的情形

3、债权人未能证明尽到审查义务，合同对公司是否发生效力，如未发生效力，公司是否需要承担担保责任

 

模块五：合同未成立、未生效、无效的法律后果

一、一般规则

二、法院判决当事人返还财产时，需结合哪些因素进行判断？

三、当事人承担财产返还责任时，是否需要适用过错责任原则？

四、法院在确定财产返还时，是否考虑财产增值成者贬值的因素？

五、双方负有对待返还义务时，双方是否应当同时返还？

六、返还财产的范困是否包括擎息，是否包括利息？

七、财产返还请求权是否可以对抗金钱债权人的执行？

八、财产返还请求权，其性质是物权性质的返还原物请求权，还是债权性质的不当得利请求权？

九、返还财产请求权是否适用诉讼时效的规定？

十、当事人能否同时主张折价补偿和返还财产？

十一、返还财产和折价补偿的行使顾序？

十二、折价补偿是否需要考虑善意和恶意，是否需要考虑当事人的过错？

十三、折价补偿时，对于标的物高于或低于合同约定转让款的部分应当由谁承担？

十四、当事人不返还，而改为折价补偿的情形

1. 财产不具有返还条件或者为防止损失过大
2. 第三人已善意取得财产，且标的物不可替代
3. 财产已经丢失不能返还或者没有必要返还

十五、当事人要求返还财产后，能否同时请求损害赔偿？

十六、承担投害赔偿责任时，是否应当适用过错责任原则，双方均有过错的，是否应当适用过错相抵原则？

十七、损害赔偿在性质上展于缔约过失赔偿，是否应当适用缔约过失责任的原则和方法？

十八、损害陪偿的范围是否应当以实际损失危险，能否包括可得利益损失？

十九、确定当事人应承担的信赖利益陪偿责任时，能否参照合同约定来确定信赖利益的范围：信赖利益的赔偿数额如何确定，是否应当适用过失相抵规则？

二十、以下几种损失是否属于实际损失？

1. 标的物毁损或丢失的损失
2. 履行合同过程中新出现的过错造成的损失
3. 当事人应支付的银行借款利息
4. 聘请律师进行诉讼支出的费用
5. 当事人依法应予追缴的财产
6. 标的物已经被第三人全部或部分合法取得所产生的损失

二十一、财产损失的起算时问和截止时问如何确定，赔偿损失请求权是否适用诉讼时效的规定？