2019电子数据取证规则

提取的合法性，需要持有人提供密码

第八条

鉴定意见依据的检材不完整、不真实，从而导致鉴定意见不具有在证明力，不应当作为定案根据。

质证的基本方式

举证

对质

交叉询问

辨认

发表意见

质证的内容：三性和两力

《人民法院办理刑事案件第一审普通程序法庭调查规程》第45条。

《公诉人出庭举证质证工作指引》第2条

《人民法院诉讼证据规定适用指南》第95条

关联性是证据基本属性。

不能证明恰恰说明具有关联性。

质疑电子数据关联性。

先确定载体关联性

再确定内容关联性。

载体与人，内容与人的关联性。

电子数据容易被篡改，易消失，篡改了留下痕迹，可以查出来。

证据的审查：采纳，证据能力的审查。

采信，证据立的审查。

证据能力与关联性

关联性是判断证据能力的基础和前提

存在关联性具有证据能力

不存在关联性不具有证据能力

质证的结论性表达术语

不得\不能（作为定案的根据）

不得（作为证据使用）

不得\不能（采信）

应当（予以）依法、一并（排除）

不得作为定案的根据

鉴真规则/证据同一性

传闻证据

瑕疵证据

强制性排除规则

电子数据，篡改、为找或无法确定真伪的。

有增加、删除、修改等情形，影响电子数据真实性的。

其他无法保证电子数据真实性的情形。

辨认笔录，没有录音录像，无法保证不受干扰。

关联性问题，可提出与控方指控的事实不具有关联性，不应予以采信。

不能互相印证，无法指向共同的事实，建议不予以采信

出示的证据与已经确认的事实存在矛盾不能排除，建议不予以采信。

该封证据违反常识，不应予以采信。

证明力较弱的证据，如传来证据，可提出鉴于该传来证明力较低，不予以采信。

应当予以，依法，一并排除。

非法证据

瑕疵证据加不能补正或者作出合理解释。

表述范式

意见指向性（针对三性，两力）

+事实依据（描述证据本身存在的问题）+法律依据（引用相关发法条）=结论（不得作为定案的根据/作为证据使用/采信、应当予以排除、不能证明待证事项等）

举证、质证

举证由公诉人主张，向法庭出示、宣读、播放有关证据材料予以说明。

质证，证明能力和证明力质疑和辩驳。

反驳论证的路径

一、反驳论点，直接反驳。推出对方论题为假。间接反驳。

二、反驳论据。证明论据不可靠。（论证虚假、矛盾、不相关等）

三、反驳论证。违反逻辑规则（同一律、排中律、矛盾律、充足路由律），结论推不出。

质证目的

一、否定对方证据的证据能力（资格）

二、否定或削弱对方证据的证明力；

三、反驳对方的证据推理（隐含的大前提、逻辑推理）

四、否定对方的证明事项、证明目的（事实主张）

五、说明对方证据中对己有利的内容。（关联性补充）

证人证言，狭义的。

必须  

十分困难的，证人没有同步录音录像。

唯一常用的就是，申请出庭作证，证明非法性。但需要法庭同意和证人配合，很难揭示证言的非法性。

取证程序，

刑事立案前获得的证人证言？

实践中，有不同的观点。

初查阶段，可以作为证据；

  故意伤害，取证程序。这个立案前，值得是什么？

涉黑案件中，当年记不清楚的，现在的都，时隔十年，比当时还要清楚。

 鉴定机构的资质审查

《关于司法鉴定管理问题的决定》第五条

鉴定人的资质审查

《关于司法鉴定管理问题的决定》第四条

对于司法会计鉴定会计师和注册会计师

鉴定事项的审查

鉴定意见不应设计对定罪量刑等法律问题的判断

鉴定材料不真实  

如果会计鉴定专业人员直接使用公安提供规定报表写意见的话，不具有真实性、客观性

质证的基本方式

1、举证

2、对质

3、交叉询问

4、辨认

5、发表意见

证据的静态内容：三性和两力

相关规定：

《人民法院办理刑事案件第一审普通程序法庭调查规程》第45条

《公诉人出庭举证质证工作指引》第2条第2款

《人民法院诉讼证据规定适用指南》第95条

电子证据关联性的质证要点

内容关联性

载体关联性

《人民检察院公诉人出庭举证质证工作指引》