雇佣关系、劳务关系

劳动合同法44（主要适用于劳动者在原单位工作，年龄到了后与单位之间关系的认定）---劳动合同法定终止的规定

实施条例21条

最高法院关于劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）《法释2010    12号》同新司法解释一即法释2020   26号（不看退休年龄，看是否享有退休待遇），反之可以按劳动关系处理

注意工伤保险条例的精神

最高法院行政庭关于超过法定退休年龄的进城务工农民工因工死亡，是否适用工伤保险条例请示的答复（最高院行政庭2012行他字第10号）

要详细审查是否享有社会养老保险待遇

76门卫猝死案-----法院观点：退休人员可以与单位成立劳动关系

2017沪01民终3019号

聘用退休人员审查要点-----达到法定退休年龄、退休手续、户籍、领取养老保险待遇的证明（最好是城镇职工养老保险，否则有认定为劳动关系的风险）、身体状况（可以购买一份人身意外保险）

合同文本设计：依据民法典签劳务合同，明确工作内容、时间、地点、报酬、工时、休假、合同终止等、购买份人身意外险

郭懿诉江苏益丰大药房连锁有限公司劳动争议二审案，最高法院公报2010年第6期

2017粤0703民初4619号

招聘在校学生时审查要点：是否符合最低年龄16周岁、在校生证明（学生证、在读证明）、是否为全日制学生（全日制学生，勤工俭学，一般不认为劳动关系，非全日制，认定劳动关系风险较大）、取得毕业证书（毕业后在签劳动合同较为稳妥，实习期可以先签实习协议，先确定用工关系）

合同设计要点：签订劳务合同、实习协议，明确工作内容、报酬、工时、休假、终止条件，买意外险

最高法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释四第14条

雇佣关系中对于加班费要看合同约定，不能强制使用劳动合同法、劳动法的规定

对于无证外国人----一般按雇佣关系处理，少数按劳动合同 无效处理

合法就业外国人------全面适用劳动法的规定或参照特殊劳动关系处理，除最低工资、工作时间、劳动卫生安全外，尊重双方约定

业务外包

公司----外包公司（应具备相关资质）----外包公司员工，员工和外包公司为劳动关系

劳务派遣暂行规定27条

外包和派遣的区别（劳动者受谁的指挥）-----对劳动者劳动过程中指挥管理权的行使----劳务派遣中，用工单位行使管理权------外包中，由外包公司行使管理权----管理权指劳动者的工作安排，规章制度的适用和执行、绩效考核等

2014沪二中民一（民）终字第408号

外包用工模式证据链----签订订业务外包协议、外包公司派驻人员名单（名单要及时更新）、外包公司和员工签订劳动合同、外包公司派驻现场管理人员的证据、支付给服务费的凭证/外包公司出具的发票

共享用工/借调模式：借出企业与员工有劳动关系，借出企业和介入企业之间签订共享用工协议，该种模式的前提是借出单位和员工建立劳动关系，要注意原有劳动关系的状态

注意劳动部发布的一些文件

关于联合发布第一批劳动人事争议典型案例的通知（人设部函2020  62号涉疫情案例7）

人设部关于做好共享用工知道和服务的通知（2020.9.30）

共享用工合规要点：签订共享用工协议、借出企业和员工签订劳动合同变更协议（内容应明确，借调到别的企业，工作内容等，回原企业的情况）、借出企业缴纳社保记录，劳动报酬、借出企业承当工伤保险责任、借入企业按约或者经协商一致退回员工、延期适用应协商续签共享用工协议

灵活用工平台：灵活用工平台与用工单位有合作协议

超过退休年龄

履行劳动合同时，达到退休年龄，则劳动合同法定终止。但各地法院不同。

退休人员

户籍状况-是否有领取本地或当地的养老保险

使用在校生，一般不成立劳动关系。

成人继续教育，不是全日制在校学生。

具有成立劳动关系的主体资格。

只有正式毕业，取得毕业证书的学生，可以签订书面劳动合同。

外国人来国内就业，需要有就业许可证。

未取得就业证，主体不适格，不能认定为劳动关系，只能认定为雇佣关系。