开庭陈述:1,你的诉讼请求,2,你的诉讼理由,3,你的法律依据。
事实简化,逻辑框架
根据实际情况分对象访谈。
庭前准备:事实梳理、诉讼策略、法律检索、可视化;
正式开庭:开庭陈述、举证质证、法庭辩论、最后陈述;
庭后沟通:代理意见、参考案列、定期跟踪、专题答复
原告模式:你的诉求?你的理由?
你的依据?拒绝念稿?----事实简化(剔除无关事实);逻辑框架:
原告的开庭陈述、一定要有请求权基础思维;
被告模式:对方观点?你的观点?我的核心依据?拒绝念稿。
被告的开庭陈述:一定要有抗辩权的思维;
请求权基础=构成要件+法律效果VS 抗辩(权利未发生抗辩、权利已消灭抗辩)/抗辩权(权利履行抗辩权、时效上的抗辩权)
上诉/再审模式:
基本事实?原审观点、错在哪里?(事实错误?法律错误)不得不纠(法律依据、情理辅助)
忘词的应对:关键词、整体框架(亮观点-讲故事-指依据)
法律检索:
1、法律及司法解释、行政法规……
2、倒查关联方法:通过案列查法条;通过法条查案列。
如何与办案人员建立联系
充分利用外部公开信息和内部联络机制
获取案件承办人员及个人办公电话
1、打开沟通渠道
公开信息:12368服务热线
2、选择沟通时间
在工作时间内,寻找个人的时间习惯
选择合适时间,提高效果,节约成本
3、掌握沟通技巧
利用当面沟通,建立第一印象
保持沟通联络,形成长效机制
(1)主要沟通目的
(2)搁浅争议问题,实现主要工作目的
(3)有理有据有节,法规体系、本案情况……
(4)及时跟踪落实沟通成果,争取书面文件
4、书记员:中转站
像尊重法官一样尊重书记员
了解案件进度、获取案件信息、收发案件材料
书记员最反感的事情:律师的庭前材料无章法;律师开庭语速记不下来;案件归档发现缺失材料
5、法官助理:新生代
6、法官:掌舵者
法官不想和律师说话
害怕被律师或当事人过度打扰
害怕影响客观中立的职业形象
7、沟通对象的选择技巧
(1)先在各自权限事项内沟通,善于发现关联
(2)遇到实际权责不符时,善于抓住沟通机会
(3)越权答复时,与书记员和法官交叉核实
8、从事实问题回到证据支撑,从事实问题上升到策略表达;从法律问题回到事实依据,从法律问题回归到策略结构
庭后工作的注意事项
代理意见:视角从律师转换为法官、紧紧围绕争议焦点阐述
类案报告:参考案例的表、图、册,重视不利案例的对比
专题答复:及时补充有利的法规政策,有效回应法官的问题
沟通技巧:合适的时间和地点,有效的对象,贵在真诚专业
庭后文字工作:代理意见、参考案例、补充材料/专题答复
庭后语言工作:案件管理、联系法官
代理意见:
1、代理词服务于判决书
2、准备归纳对方及我方观点
3、从采纳我方观点角度论证
4、重视代理词的脚注与附件
参考案例:
1、必须进行裁判说理的参考案例
2、具有全国范围参考意义的案例
3、对本案有参考意义的其他案例
正面回应不利案例:
事实上的不同之处
裁判规则不同之处
专题答复:
法官主动询问
1、如实答复,征求当事人意见
2、如实提供,要进行解释说明
律师主动提供
1、及时补充新的规范、材料
2、回归到已有的规范体系内
法庭辩论:每一个观点都有法律依据!
第一轮:立论(全面)
1、己方观点
2、法律依据
3、要件事实—法律效果
第二轮:驳论(单点突破)
1、归纳对方观点
2、指出对方错误
3、与法律不符、与事实不符
法官问题:先准确回答,知之为知之;明确好前提,要及时升华
最后陈述:最有力的观点!情理的升华!
核心观点:法律效果?社会效果?
情理升华:回归常识!救济途径?
出庭律师技能清单
庭前准备:证据评价—要件事实—法律适用,一图一表一提纲
正式开庭:书面底稿—口头表达,开庭结构+举证事实+法律论证
庭后沟通:定期跟踪+专业职业,争当法官助手,补强庭审论证
法庭调查:每一个事实都有证据支持!
1、举证、证据目录
《新证据规定》第十九条:当事人应当对其提交的证据材料逐一分类编号,对证据材料的来源、证明对象和内容作简要说明,签名盖章,注明提交日期,并依照对方当事人人数提出副本。人民法院收到当事人提交的证据材料,应当出具收据,注明证据的名称、份数和页数以及收到的时间,由经办人员签名或者盖章。
2、举证、证据可视化
3、举证、证据出示+讲述
《新证据规定》第八十七条:审判人员对单一证据可以从下列方面进行审核认定:(一)证据是否为原件、原物,复制件、复制品与原件、原物是否相符;(二)证据与本案事实是否相关;(三)证据的形式、来源是否符合法律规定;(四)证据的内容是否真实;(五)证人或者提供证据的人与当事人有无利害关系。
整体:总·概述—分·证明事项—总·证明目的
单个:证据名称—证据来源—证据事实—证明目的
4、质证
《民诉法司法解释》第104条:
人民法院应当组织当事人围绕证据的真实性、合法性以及与待证事实的关联性进行质证,并针对证据有无证明力和证明力大小进行说明和辩论。能够反映案件真实情况、与待证事实相关联、来源和形式符合法律规定的证据,应当作为认定案件事实的根据。
5、质证技巧
(1)合同文本的连续性
(2)视听资料形成过程
《新证据规定》第十五条:
当事人以视听资料作为证据的,应当提供存储该视听资料的原始载体。当事人以电子数据作为证据的,应当提供原件。电子数据的制作者制作的与原件一致的副本,或者直接来源于电子数据的打印件或其他可以显示、识别的输出介质,视为电子数据的原件。
(3)证据之间矛盾之处
(4)言辞证据的可信度
(5)聊天记录的证明力
三、出庭工作怎么干
(一)开庭陈述
目标:最短的时间、最简的语言,核心的观点、主要的依据。给法官一个“庭审指挥图”!
1、原告模式
你的诉求?你的理由?你的依据?拒绝念稿!
事实简化:剔除无关事实
逻辑框架:……合同—合同无效—责任承担
诉讼请求:
核心理由:
法律依据:
开庭陈述一定要有请求权基础!
2、被告模式
对方观点?你的观点?核心依据?拒绝念稿!
3、上诉/再审模式
基本事实?讲故事
原审观点?会总结
错在哪里?事实错误?法律错误?
不得不纠!法律依据!情理辅助!
切忌不要念稿!
关键词、整体框架
开庭必备的律师工作要点
一、出庭工作是什么
出庭,是从文字交流走向当面沟通
出庭,终极目的在于说服法官作出有利判决
二、出庭工作的价值
出庭,要让法官在最短时间内理解你的观点
出庭,仅有的能够改变法官不利先见的机会
出庭,更能有直观感受、更容易结合情理法
三、出庭工作怎么干
四、出庭律师技能清单
三步法:大前提寻找规范、小前提要件事实、得出结论
五步法:发现请求权、请求权定性、寻找请求权法律基础、确定请求权、适用法律裁判
七步法:固定权利请求、确定权利请求基础规范、确定抗辩权基础规范、基础规范构成要件分析、诉讼主张的检索、争点整理、要件事实证明、事实认定、要件归入并作出裁判
共同特点:需要学会准确寻找请求权基础
关键在于找法、用法
谁得向谁,依据何种法律规范,主张何种权利
请求权基础=构成要件+法律效果
抗辩:权利未发生抗辩(请求权已成立)、权利已消灭抗辩(请求权未消灭)
抗辩权:权利履行抗辩权、时效抗辩权(请求权可行使)
请求权分析方法的检视结构
外部结构:多个请求权基础检视顺序:
1、基于合同的请求权
2、基于类合同的请求权
3、无因管理请求权
4、物权请求权
5、不当得利请求权
6、侵权请求权
内部结构:单个请求权基础内部检视
1、请求权已成立
——构成要件:成立要件、成立抗辩
——法律效果
2、请求权未消灭(抗辩)
——债的消灭方式
3、请求权可行使(抗辩权)
——时效抗辩(诉讼时效)
——法定抗辩(合同三大抗辩权)
事实梳理之“八步法”
1、通过尽职调查学习同类案件的相关规范
2、通过尽职调查向当事人搜集案件的材料
(1)通过同业规范了解交易所需的材料
(2)通过相似判例挖掘潜在的可能证据
指导案例、公报案例、典型案例、指导性案例、十大案例、参考案例
3、通过时间线索将案件事实进行逐一梳理
4、通过多维度分析、对比案件的相关事实
5、对案件事实进行概括、总结和策略提示
6、分别向团队内部和当事人征求补充意见
7、将事实梳理报告的文字版、图表版定稿
8、定期关注、补充与案件有关的事实信息
法律检索:事实+法律
主要目的:为事实梳理提供关注要点,为诉讼策略构建逻辑体系
主要方法:体系检索法、 倒查关联法
体系检索法:宪法、法律、司法解释、行政法规、部门规章、地方性法规、地方政府规章
1、从全面到局部
2、从抽象到具体
3、从行业到法规
4、从目录到结构
5、从结构到要点
倒查关联法:通过案例查法条
1、从案例到法律
2、从法条到案例
百度:检索方法及语法大全
正式开庭
1、旁听:有利有弊
——谨慎对待法定代表人的出庭
——旁听人员也要进行专业培训
2、证人:适当辅导、技术支持
3、适度表演
——不能为了迎合法官,动摇维护客户的立场
——切忌庭审对象不是客户,而是决定者法官
庭后
1、庭审汇报
——反馈客户担心问题
——弥补庭审表达遗憾
2、跟踪汇报
——代理词
——参考素材
——不要停留在开完庭
庭前:持续跟踪 落实到位
持续跟踪、善于倾听,逐步打消办案人员顾虑
搁置争议、寻找共识,在共识中实现工作目标
庭审:见缝插针 及时补强
提前了解法官关注的问题
及时补充或巩固现有成果
庭后:建立链接 解决问题 适度延伸
建立链接:在提交庭后文件的时候,让他在写判决时能想起你
参考案例(介绍内容)有问题随时联系
告知关联案件进展 有事实问题随时联系
解决问题:不能顾左右而言他,要指明依据、回归策略
适度延伸:在证据、事实、策略之间来回穿梭
从事实问题回到证据支撑,从事实问题上升到策略表达;从法律问题回到事实依据,从法律问题回归到策略结构
诉讼律师必备的庭审工作技能
一、庭前准备篇
(一)案件中的客户管理
庭审是律师用专业的逻辑和语言为当事人争取权益,庭前准备是要将当事人的信息转换为专业的表达
首次客户访谈:
1、建立信任(上心)
2、了解基本情况
3、掌握下一步方向
分对象访谈:
1、负责人:懂商业目的、商业逻辑
2、经办人员:了解实际案件事实
3、法务及管理人员:了解规章制度
常规客户汇报:
1、目标:让客户放心、法律服务可视化
2、方法:工作周报、阶段性工作汇报
特殊客户汇报:
1、事实梳理:客户是事实的亲历者
2、诉讼策略:法律是手段、商业是目的——内部文件(秘密)
模拟法庭:
1、管理客户预期
2、深度参与同行
3、工作服务量化
百度搜索语法
ct
专业逻辑+语言 争取权益
庭前准备:当事人信息转换位专业表达
出庭,从文字交流走向当面沟通。
法律适用,是指将生活事实置于相关的法律规则之下,然后进行涵摄,以获得特定的法律效果。
请求权基础分析方法
三步法
五步法(杨立新)
1.发现请求权
2.请求权定性
3.寻找请求权法律基础
4.确定请求权
5.适用法律裁判
七步法(邹碧华)
1.固定权利请求
2.确定权利请求基础规范
3.确定抗辩权基础规范
4.基础规范构成要件分析
5.诉讼主张的检索
6.争点整理
7.要件事实证明
8.事实认定
9.要件归入并作出裁判
共同特点在于,需要学会准确寻找请求权基础。
找法、用法
王泽鉴《民法思维》、《民法典请求权基础检索手册》