一审开庭注意事项

（一）庭审前

1、合理安排时间路线，杜绝迟到

2、外地开庭，住宿地不宜离法院过近

3、检查执业证是否携带

4、庭审座次应做到心中有数

5、衣着端庄，树立严谨的职业形象 

（二）庭审中

1、缓和、调整委托人情绪，预防当事人发生冲突

2、如庭审中发生冲突，律师应注意自身安全

3、做好庭审记录（笔录纸）

4、发言应简洁规范，引导法官倾听你的意见

5、庭审程序按法官指导进行

6、法官询问委托人关于案件事实的问题时，除非征得法官同意，律师不宜代为答复。

7、举证时，应分组逐项举证，说明证据名称，证据来源，证明内容。证据目录不要用表格形式，复印一份在U盘里，提前拷给书记员。

8、质证时，围绕证据的真实性，合法性，关联性，针对证据证明力有无以及证明力大小，进行质疑，说明。

9、向对方当事人发问前，应慎重考虑发问的必要性和后果，以及对本案事实人性的影响，环环相扣的发问。有的时候不一定要发问。

10、辩论发言应该围绕争议焦点，吐词清晰，态度谦虚，不挑词架讼，不与当事人争吵或者相互攻击。

11、对方当事人、委托代理人发表辩论意见时，应认真仔细倾听，并做记录。

案件结束后，判决书生效后，替当事人取得生效证明。

《民事诉讼法》涉外篇和司法解释13、14、15条

《涉外民事关系法律适用》

华侨，国内结婚国外定居+定居国法院不与受理的裁定=婚姻缔结地/国内最后居住地（哪方都行）

华侨，国外结婚国外定居+定居国法院裁定不与受理=原住所地/国内最后居住地（哪方都行）

实务问题

1、境外法院的前置程序

2、住所地及居住地的确认

3、在境外注册结婚境内离婚的处理

《司法文书承认的条约》到当地法院拿到一个承认和执行

境内境外同时起诉如何处理，民诉解释第533条。544条，525、526

如果两边同时向双方所在地法院提交了离婚诉讼的，考虑两边的财产分配规则

委托手续：护照

实务问题：

1、境内外双方已经打成离婚合意，诉讼离婚的安排

2、法院要求提供的入境证明

3、紧急情况下的立案安排

1、

事实婚姻

《婚姻登记管理条例》1994年2月1日

之前，按照事实婚姻

之后，应当补办结婚证，没有补办的按照同居处理。

无民事行为能力人离婚需要先有一个除配偶以外的监护人，然后通过诉讼的方式进行离婚。

建议第二次提起是在第一判决或者裁定，调解满10个月后

两个人都是军人不适用军婚的特殊情形

律师不要在第一次诉讼离婚的时候就去问孩子向跟谁生活这样的录音录像。

离婚判决书---去fa

有异议且有正常理由--父或者母能提确认之诉或者否认之诉

有异议且有正常理由-已满18岁的孩子只能提确认之诉，不能提否认之诉

继承法律实务

当继承开始的时候被继承人已经成为符号了。

继承开始的效力

只有继承人是物权性质，当然主义。

不同类型请求权的位次

同一位次：遗赠扶养协议-遗嘱继承-遗嘱信托

遗产酌分：特殊情况的分配，排在遗嘱继承之后

这个标的物是物品还是人，公序良俗，道德伦理

法定撤销权可以继承，任意撤销权不可以继承

现金价值可以继承

信托合同（意定）任意解除权

遗产管理人：

成年  间接恢复

物质    生活   

稳定   长期    依赖性的

第一节 接待咨询与委托

一、接待咨询

（一）接待咨询前的准备工作

1、告知来访路线

2、了解案情概要

3、提醒带齐材料

4、明示收费标准

（二）接待咨询时应注意事项

1、面谈地点洁静

2、律师衣着大方

3、保护客户隐私

4、手机静音状态

5、言语态度亲和

6、做好咨询记录

7、常备拭泪纸巾

（三）接待咨询时需了解内容

1、主体身份

2、婚姻过程

3、子女情况

4、感情现状

5、财产状况

6、争议焦点

7、主要目的

8、程序方面

（四）接待咨询时需回复内容

1、解答法律疑问

2、分析法律后果

3、理论实际差异

4、可能遇到问题

5、如何解决问题

6、经历哪些阶段

7、付出何种成本

8、应有心理准备

第二节 立案前的准备

二、接受委托

（一）委托前的注意事项

1、审核主体身份

2、排除利益冲突

3、有无起诉限制 

4、是否委托他人

（二）接收委托时所需材料

1、委托代理合同两三份

2、授权委托书一式三份

3、律师事务所公函一份

4、送达地址确认书一份

5、诉讼风险告知书一份

6、委托人身份证复印件

三、协商收费

（一）婚姻案勿用风险代理

（二）律师事务所出具发票

（三）预支费用律所出收据

（四）结案前必须结清费用

第二节 立案前的准备

一、立案准备工作内容

（一）全面熟悉案情（制作大事记图表）

1、相识恋爱经过

2、感情破裂原因

3、双方离婚态度

4、子女由谁照顾

5、夫妻财产债务

6、确定管辖法院

（二）收集相关证据

1、婚姻基础方面证据：

包括婚前相识方式、恋爱情况及结婚登记情况，双方婚史情况；

2、主体资格方面证据：身份证、军官证、护照、结婚证、婚姻关系证明书、户口簿。

第一节 继承的开始

一、继承开始的时间

（一）开始的时间：被继承人死亡时

生理死亡

宣告死亡：宣告死亡的判决作出之日/意外事件发生之日

（二）相互有继承关系的数人在同一事件中死亡

1、能确定死亡时间，同（一）

2、难以确定死亡时间

A、没有其他继承人的人，推定先死亡

B、有其他继承人的人

     B、辈份不同的，推定长辈先死亡；

     B2、辈份相同的，推定同时死亡，相互不发生继承。

二、继承开始的效力

遗产是自然人死亡时遗留的个人合法财产

依照法律规定或者根据其性质不得继承的遗产，不得继承。

自然人依法享有继承权。

自然人合法的私有财产，可以依法继承。

国家保护自然人的继承权。

（一）请求权人

1、请求权依据

法定（1127、1128、1129、1131）

必留份权利人（1141）

意定（1133、1158）

国家、集体（1158）

2、不同类型请求权的位次

继承开始后，按照法定继承办理；有遗嘱的，按照遗嘱继承或者遗赠办理；有遗赠扶养协议的，按照协议办理（1123）

有下列情形之一的，遗产中的有关部分按照法定继承办理：

（一）遗嘱继承人放弃继承或者受遗赠人放弃受遗赠；

（二）遗嘱继承人丧失继承权或者受遗赠人丧失受遗赠权；

（三）遗嘱继承人、受遗赠人先于遗嘱人死亡或者终止；

（四）遗嘱无效部分所涉及的遗产；

（五）遗嘱未处分的遗产（1154）

遗嘱信托、遗产酌分排在什么顺位？

3、请求权的丧失

（1）绝对丧失

第一、故意杀害被继承人

第二，为争夺遗产而杀害其他继承人

（2）相对丧失

第一，遗弃被继承人，或者虐待被继承人情节严重

第二，伪造、篡改、隐匿或者销毁遗嘱，情节 严重；

第三，以欺诈、胁迫手段迫使或者妨碍被继承人设立、变更或者撤回遗嘱，情节严重。

相对丧失的情形下，继承人确有悔改表现，被继承人表示宽恕或者事后在遗嘱中将其列为继承人的，该继承人不丧失继承权。

（3）几种特殊情况

第一，患精神病的继承人“杀害”被继承人

第二，故意“伤害”被继承人致死情形

第三，故意杀害中止犯罪

第四、丧失后可否代位继承

第五，未尽扶养义务 

第六，转继承人或代位继承人的情形

4、请求权的接受与放弃

（1）继承的接受与放弃（1124）

继承开始后，继承人放弃继承的，应当在遗产处理前，以书面形式作出放弃继承的表示。没有表示 的，视为接受继承。

第一，继承开始前表示放弃

第二，撤销（反悔）放弃继承的表示 

第三，夫妻一方放弃继承

第四，欠债未还情形下的放弃

第五，附条件放弃

（2）受遗赠的接受与放弃（1124）

受遗赠人应当在知道受遗赠后六十日内，作出接受或者放弃受遗赠的表示；到期没有表示 的，视为放弃受遗赠。

无人继承及受遗赠情形下，归国家或集体

无人继承又无人受遗赠的遗产，归国家所有，用于公益事业；死者生前是集体所有制组织成员产的，归所在集体所有制组织所有。

（二）遗产及其权利变动

1、遗产范围

遗产是自然人死亡时遗留的个人合法财产（1122）

夫妻共同所有的财产，除有约定的以外，遗产分割时，应当先将共同所有的财产的一半分出为配偶所有，其余的为被继承人的遗产。

遗产在家庭共有财产之中的，遗产分割时，应当先分出他人的财产。（1153）

问题讨论之一：兼具人身性的物

A、遗体相关：遗体、骨灰、器官捐赠及其补偿款

B、胚胎相关：冷冻胚胎、精子、卵子

问题讨论之二：特殊权益

A、居住权、担保物权

B、赠与合同的撤销权：法定撤销权、任意撤销权

C、保险合同的任意解除权

D、依托合同的（意定）任意解除权

2、遗产权利变动

因继承取得物权的，自继承开始时发生效力（230）

因继承取得物权以外的其他权利，是否自继承开始发生效力？

受遗赠、遗嘱依托、遗产酌分等原因取得物权，是否自继承开始发生效力？

（三）遗产管理

继承开始后遗产交付前，有关主体依据法律规定或有关机关的指定，以维护遗产价值和遗产权利人合法利益为宗旨，对被继承人的遗产实施管理、清算的制度。

第二节 遗产管理

一、遗产管理人

继承开始后，遗嘱执行人为遗产管理人；

没有遗嘱执行人的，继承人应当及时推选遗产管理人；继承人未推选的，由继承人共同担任遗产管理人；

没有继承人或者继承人均放弃继承的，由被继承人生前住所地的民政部门或者村民委员会担任遗产管理人。

对遗产管理人的确定有争议的，利害关系人可以向人民法院申请指定遗产管理人。（1145、1146）

二、遗产管理事务（职责）

（一）清理遗产并制作遗产清单；

（二）向继承人报告遗产情况；

（三）采取必要措施防止遗产毁损；

（四）处理被继承人的债权债务；

（五）按照遗嘱或者依照法律规定分割遗产；

（六）实施与管理遗产有关的其他必要行为。

三、遗产管理人的报酬与民事责任

遗产管理人可以依照法律规定或者按照约定获得报酬。（1149）

遗产管理人应当依法履行职责，因故意或者重大过失造成继承 人、受遗赠人、债权人损害 的，应当承担民事责任。(1148)

四、遗产管理法律服务

（一）主动筹划类遗产管理法律服务

         与前述二遗产管理事务的关系

（二）操作要领

第三节 法定继承 

一、法定继承人范围

配偶、子女、父母；

兄弟姐妹、祖父母、外祖父母。

子女，包括婚生子女，非婚 生子女、养子女和有扶养关系的继子女。

父母，包括生父母、养父母和有扶养关系的继父母。

兄弟姐妹，包括同父母的兄弟姐妹、同父异母或者同母异父的兄弟姐妹、养兄弟姐妹、有扶养关系的继兄弟姐妹。（1127）

二、法定继承 人的顺序

三、代位继承

（一）谁可以代位？

1、直系晚辈血亲代位

被继承人的子女先于被继承人死亡的，由被继承人的子女的直系晚辈血亲代位继承

2、侄、甥代位

被继承人的兄弟姐妹先于被继承人死亡的，由被继承人的兄弟姐妹的子女代位继承

3、讨论

丧失继承权或放弃继承的情形，还能代位继承吗？

子女或侄、甥的继子女能代位继承吗？

（二）代位继承的份额

借位继承人一般只能继承被代位继承被借位继承人有权继承的遗产份额

代位继承人放弃继承后的遗产如何分配？

四、特殊的第一顺序继承人

丧偶儿媳对公婆，丧偶女婿对岳父母，尽了主要赡养义务的，作为第一顺序继承人。（1129）

五、法定继承人应继承份额

（一）同顺序均等继承原则

同一顺序继承人继承遗产的份额，一般应当均等。

（二）同顺序不均等继承之情形

1、不均等分割之意定情形：继承人协商同意的，可以不均等。（1130）

2、同顺序不均等分割之法定情形：

（1）照顾或多分

其一，对生活有特殊困难又缺乏劳动能力的继承人，分配遗产时，应当予以照顾；

其二，对被继承人尽了主要扶养义务或者与被继承人共同生活的继承人，分配遗产时，可以多分。

尽了主要扶养义务：对被继承人生活提供了主要经济来源，或者在劳务等方面给予了主要扶助的

（2)不分或少分

有扶养能力和有扶养条件的继承人，不尽扶养义务 的，分配遗产时，应当不分或者少分。、

继承人有扶养能力和扶养条件，愿意尽扶养义务 ，但被继承人因有固定收入和劳动能力，明确表示不要求其扶养的，分配遗产时，一般不应因此而影响其继承份额。

六、遗产酌给制度

（一）请求权人

对继承人以外的依靠被继承人扶养的人，或者继承人以外的对被继承人扶养较多的人。

第二顺序的法定继承人是否可以？

扶养及扶养较多如何界定？

（二）份额

可以分给适当的遗产

何谓适当？

可否等同甚至超过应继份？

第四节 遗嘱继承、遗赠和遗嘱依托

一、遗嘱内容及其限制

（一）遗嘱内容与遗产处分

1、遗嘱内容

（1）为子女指定监护人

（2）捐献遗体

（3）处分遗产

（4）其他

2、对财产的遗嘱处分

自然人可以依照本法规定立遗嘱处分个人财产，并可以指定遗嘱执行人。

自然人可以立遗嘱将个人财产指定由法定继承人中的一人或者数人继承。

自然人可以立遗嘱赠与国家、集体或者法定法定继承人以外的组织、个人。

自然人可以依法设立遗嘱依托（1133）

（二）遗嘱处分财产的份额限制:必留份

遗嘱应当为缺乏劳动能力又没有生活来源的继承人保留必要的遗产份额。（1141）

1、有退休金或低保

2、有其他扶养义务人的扶养

3、丧偶儿媳、女婿

4、必要是多少？

5、与遗赠扶养协议的关系

二、遗嘱形式

（一）自书遗嘱

由遗嘱人亲笔书写，签名，注明年、月、日（1134）

实务难题：

1、年月日缺失或不全

2、打印、电脑输入

3、真实性争议但没有鉴定样本

（二）代书遗嘱

两个以上见证人在场见证，由其中一人代书，并由遗嘱人、代书人和其他见证人签名，注明年、月、日（1135）

实务难题：

1、形式瑕疵与真实意思表示

2、举证责任

3、律师担任见证人

（三）打印遗嘱

有两个以上见证人在场见证。遗嘱人和见证人应当在遗嘱每一页签名，注明年、月、日（1136）

（四）录音录像遗嘱

以录音录像形式立的遗嘱，应当有两个以上见证人在场见证。遗嘱人和见证人应当在录音录像中记录其姓名或者肖像，以及年、月、日。（1137）

实务难题：

1、偷录可以吗？

2、询问遗嘱人的方式作出

3、遗嘱人没有表明其身份、时间

4、进行过技术处理

（五）口头遗嘱

遗嘱人在危急情况下，可以立口头遗嘱。口头遗嘱应当有两个以上见证人在场见证。

危急情况消除后，遗嘱人能够以书面或者录音录像形式立遗嘱的，所立的口头遗嘱无效。（1138）

（六）公证遗嘱

公证遗嘱由遗嘱人经公证机构办理。（1139）

（七）遗嘱见证人

下列人员不能作为遗嘱见证人：

1、无民事行为能力人、限制民事行为能力人以及其他不具有见证能力的人；

2、继承人、受遗赠人；

3、与继承人、受遗赠人有利害关系的人

三、遗嘱无效

（一）第1143条规定的无效情形

1、无民事行为能力人或者限制民事行为能力人所立的遗嘱无效

2、遗嘱必须表示遗嘱人的真实意思，受欺诈、胁迫所立的遗嘱无效

3、伪造的遗嘱无效

4、遗嘱被篡改的，篡改的内容无效

（二）其他情形辨析

1、违反公序良俗？

2、违反必留份？

3、不符合法定形式要求？

四、遗嘱的撤回、变更

明示撤回

做出撤回、变更 自己所立遗嘱的意思表示 。

推定撤回

立遗嘱后，遗嘱人实施与遗嘱内容相反的民事法律行为的，视为对遗嘱相关内容的撤回。

数份遗嘱相冲突（推定撤回的特殊形式）

立有数份遗嘱，内容相抵触的，以最后的遗嘱为准。

几个需要注意的问题：

1、撤回的撤回

2、明确放弃撤回权

3、遗嘱所处分房产被拆迁

4、后一份遗嘱被撤回时，在先遗嘱效力

五、附义务的遗嘱继承或者遗赠 

（一）法律条文

遗嘱继承或者遗赠附有义务的，继承人或者受遗赠人应当履行义务 。没有正当理由不履行义务 的，经利害关系人或者有关组织请求，人民法院可以取消其接受附义务 部分遗产的权利。（1144）

辨析：与遗嘱信托的关系

（二）实务要点

1、当心所附义务无效

2、不履行所附义务 及其正当理由的实务认定（举证责任）

3、利害关系人的范围

第五节 遗赠扶养协议及其他继承协议

一、遗赠扶养协议

（一）主体

自然人      

继承人以外的组织或者个人

（二）协议内容及法效果

该组织或者个人承担该自然人生养死葬的义务 ，享有受遗赠的权利 

（三）实务难点

1、遗赠扶养协议的解除 

2、违反遗赠扶养协议的后果及其认定

二、遗赠扶养协议以外的继承协议

父母子女之间达成的养老继承协议

兄弟姐妹之间达成的赡养继承协议

兄弟姐妹之间达成的遗产分割协议

第六节 遗产继受人未出生或在遗产分割前身故

一、胎儿作为遗产继受人

（一）胎儿的继承法律地位

涉及遗产继承、接受赠与等胎儿利益保护的，胎儿视为具有民事权利能力。遗产分割时，应当保留胎儿的继承份额。（16、1155）

作为法定继承人

被指定为遗嘱继承人或受遗赠人

必留份权利人

（二）胎儿死亡的处理

胎儿娩出时为死体的，其民事权利能力自始不存在，保留的份额按照法定继承办理。（16、1155）

作为遗嘱依托受益人时如何处理？

二、转继承

（一）法律条文

继承开始后，继承人于遗产分割前死亡，并没有放弃继承的，该继承人应当继承的遗产转给其继承人；但是遗嘱另有安排的除外。（1152）

第七节 被继承人生前所欠税债

一、有限责任

继承人以所得遗产实际价值为限清偿被继承人依法应当缴纳的税款和债务。超过遗产实际价值部分，继承人自愿偿还的不在此限。

继承人放弃继承的，对被继承人依法应当缴纳的税款和任务可以不负清偿责任。

（1161）

二、税债与继承、受遗赠、必留份的顺位

必留份权利

税债

法定继承

遗嘱继承、遗赠