1.思想与表达的分界只能进行个案认定

（1）相似的情节是否由原告所独创

（2）独创的情节是否过于抽象、概括

（3）相似的情节是否达到了实质性相似的程度

2.思想与表达的混同

一种“思想”只有一种或非常有限的几种表达：被认为是思想，著作权不予保护

3.场景原则：在文学作品职中，如果表达某一主题时，必须描述某些场景、适用这些场景的安排和设计。那么这些场景即使是来自其他作品，也不构成侵权。

思想与表达的混同：一种“思想”只有一种或非常有限的几种表达，则视为思想本身不予保护，例如游戏的规则和方法（规则本身是具有独创性的，但该表达是有限的，如果把该规则作为表达端作为保护，则有危及规则自由传播的风险）。

场景原则：在文学作品之中，如果表达某一主题时，必须描述某些场景、使用这些场景的安排和设计。那么这些场景即使是来自其他作品，也不构成侵权。

相似的情节是否为原告所独创？

独创的情节是否过于抽象、概括？

相似情节是否达到了实质性相似的程度

（四）混同原则与场景原则

思想与表达的混同：一种“思想”只有一种或非常有限的几种表达，该表达或有限的几种表达将被排除在保护范围内。例如游戏规则的表述

场景原则：在文学作品之中，如果表达某一主题时，必须描述某些场景、使用这些场景的安排和设计。那么这些场景即使是来自其他作品，也不构成侵权。

思想和表达的分界：

判断--相似的情节是否由原告所独创、独创的情节是否过于抽象和概括、相似的情节是否达到了实质性相似的程度。

思想和表达的混同：1、思想只有一种或非常有限的几种表达。这种情况下，将表达视为思想，排除出著作权法的保护范围。

2、场景原则：在文学作品中，如果表达某一主题时，必须描述某些场景、使用这些场景的安排和设计，那么这些场景即使来自其他作品，也不构成侵权。

由下到上逐级进行概括抽象

是否侵权需要考察3点：

1. 相似的情节是否由原告所独创？

相似情节在中国历史长河中可能存在，可能存在原告借鉴之前已经出现的情节进行创作

2. 独创的情节是否过于抽象、概括？

什么叫过于抽象、概括，常见的故事桥段、叙述模式，靠近金字塔顶端，抽象、概括的情节之前是否出现过

3. 相似的情节是否达到了实质性相似的程度

有限的表达，不作为表达保护，与思想不可分

场景原则：必须描述某些场景、使用场景的安排和设计，即使场景来自其他作品，也不构成侵权