开庭陈述、法庭调查、法庭辩论、最后陈述

开庭陈述

一、比谁更能描述一个更可信的、真正时间的画面，让法官以你的方式来想象事件，你就很有可能获得对你有利的判决。------托马斯A马沃特

所有人都处在信息不对称中

二、将开庭陈述分为两个阶段

1、第一分钟，开门见山，快速把案情进行总结（全景、性质、责任）

2、其余时间，打好地基（在第一分钟基础上展开）

三、尝试眼神交流、自然表达

四、短句胜于长句

法庭调查

一、写明证据来源、证明对象，证明目的等

 

一、开庭陈述

1、第一阶段：第一分钟，开门见山（全景、性质、责任）

【举例：麦肯锡电梯理论、山西焦炭合作案件】

第二阶段：其余时间，打好地基（给法官留下清晰的路径，此后的庭审能在此基础上展开）【最初效应】

不要拘泥于细节，“贪多嚼不烂”，突出故事核心和重点，精简因果关系，淡化间接关系、协同关系、环境因素等，引导向对我方有利的争议焦点。

2、法庭上存在三个事实：记住，在与你的对手竞争，比谁更能描述一个更为可信的、真正事件的画面，如果你能让法官以你的方式来想象事件，你就很有可能获得一个对你有利的裁决。

3、尝试眼神交流、自然表达

埋头读稿往往会演变成各看各的、各想各的。

读稿容易使用书面语、长难句，欠缺真诚且显得不熟悉案情、准备不足。

自然的表述能让人放下戒备心，接收信息更有效率。

语音语调、轻重缓急：我们的声音就是荧光笔，通过声音大小、音调高低、停顿等，把法官的注意力吸引到重要的部分

4、短句胜于长句

短句简单、明确，更适合于口头表达。

【举例】

×原审法院以系争款项由甲方存入证券公司之目的和用途并非进行委托理财，而该资金已按照甲方的真实意思予以划转为由，认定乙方无须承担责任。

√原审法院认定乙方无须承担责任的原因有二，首先甲方存入款项的目的不是为了委托理财，其次该款项已经按照甲方的真实意思划出。

5、不要戴着镣铐跳舞

学会法言法语，但不要囿于法言法语。切忌在法庭上过于追求名词、动词的准确性，而忽略了表达的自然。越追求，越苛求。

记录不是出庭的目的。

【举例：一审法院裁定冻结上诉人开立在原审第三人账户中的货币，货币作为特殊动产，属于种类物，仅能基于债权关系提出相应的请求……】

6、法官打断发言怎么办？

法官和律师是职业共同体，应当互相尊重和体谅。

但法官是法庭的国王，全世界都一样。

打断的理由：法庭秩序、习惯、不认可、已认可、机械重复、未抓住重点、答非所问、对庭审程序的理解、情绪、办案压力等。

适应我们不能改变的，改变我们能够改变的。想想这门课，讲究法庭艺术……

二、法庭调查

1、让法官看明白你的证据

事实胜于雄辩，事实也需要雄辩。

提交证据应当逐一分类、编号；写明证据来源、证明对象、证明目的，签章注明日期，并依照对方当事人人数提出副本。（《证据新规》19条）

准备清晰复制文本，确保提交法庭的所有证据文本清晰度一致，标注重点内容。

结合证据的举证意见更重要。

2、复杂证据可视化、通俗化

避难就易是人的天性，如果证据过于复杂、难以理解，听者就会投向另一方的怀抱。

通过图表、照片等可视化手段，通过类比等表达方式，让复杂、专业事实更容易理解、采信。

【视频：庭审中，骨科专家对伤口的形成原因做了专业、精确的描述，然而……】

3、证据的三性

是最简单也是最复杂的问题

真实性：形式真实（原物、复印件是否相符）vs.实质真实（内容）（《证据新规》87条）

关联性：形式关联（证据资格、最低联系）vs.实质关联（证明力）

合法性：主体、收集方式、程序、形式

有无严重侵害他人合法权益，有无严重违背公序良俗。

4、质证还可以从这些入手

合同标注的时间、地点、编号、签名样式、账户信息、印章格式/位置、骑缝章是否相连、字号和行距是否一致、有无拆分重新装订；

视听资料的来源、版本、形成原因和条件、载体；

证人与当事人关系、是否旁听、作证能力；

不同证据之间是否存在矛盾之处等。

注意学习《证据新规》：书证提出命令、自认制度……

5、敢于挑战所谓的专家意见

产品质量责任、建筑工程合同纠纷普遍适用。

鉴定人故意做虚假鉴定等行为在一定程度上普遍存在。

在国外并没有鉴定意见这样独立的证据形式，它只是专家意见。但在国内，鉴定意见有时候变成了以鉴代审。《证据新规》增加了鉴定人承诺书。

挑战：资格、资质、委托鉴定的内容和要求、鉴定所依据的原理和方法

鉴定书异议规则（申请鉴定人出庭）

【举例: 1. 导演与迷妹； 2. 重复估值的评估报告】

三、法庭辩论

1、辩论之道在于破与立

人脑不可能同时接纳两个相反的意见，后发表意见的一方必须先驳倒在先一方的主张，将那些对己方不利的观点从听者头脑中清除，腾出空间，然后再用自己的观点将腾出的空间填满。

                                      ——亚里士多德

破只是手段，立才是目的：充分论证己方观点才是获得胜诉的重点

2、争议焦点是通往判决的十字路口

庭前对争议焦点要有预判，诉讼请求不等于争议焦点。

总结争议焦点应当适度聚焦，过大过小均会模糊重点。

过于聚焦会看不到案件的全貌，过于宽泛会忽略细节，真正的重点难以突出，易被别的事实掩盖掉。

【举例：在不同的赛场比赛】

3、关键时刻要补充

对于法官归纳的争议焦点，及时、礼貌地提出补充意见，削足适履是痛苦的。

❓ 各方当事人对于本庭总结的争议焦点是否认可/是否有补充

同意，但是建议将……进一步明确为……

同意，但是建议增加……

4、不要和法官辩论

“如果你想与佛对着干的话，首先你得练就

一双金拳头。”

在赛场上激怒裁判是不明智的。你要始终明白你的竞争对手是对方，而不是裁判。法官的一句话并不是最终的裁判，但与他辩论可能会激化他的意见。

试着把法官的话替换成“对方的主张”。

5、法条是最有力的说理工具

满嘴的仁义道德，一肚子找不着法条。

别忘了，法官也要交作业，单纯的故事和道理是不能变成判决书的。

直接援引具体法律条款，更符合判决书中三段论的要求。

台上一分钟，台下十年功。平时要养成背法条的习惯。

6、了解或提防这些辩论方法

滑坡理论：【举例：电梯案、职务犯罪、孙杨效应】

偷换概念：【举例：可防可控】

诉诸怜悯：【举例：即将破产的国有企业】

同理反抽：【举例：傅莹vs.佩洛西，张维迎vs.林毅夫、孙杨已接受过几十次类似检查】

逻辑设限、两难推理、虚假前提……

7、以繁打简与以简打繁

基于不同的立场和诉求，在诉讼中，可以选择：将所有法律关系、问题全部呈现给法庭；或者，高度提炼，优先强调我方的故事和主张，聚焦案件核心问题。

【举例：融资性贸易、通道业务】

四、最后陈述

1、有阳光就要灿烂

判如所请：鸣锣收兵。

或者，抓住最后的机会：

总结陈词、突出要点，

查漏补缺、及时修正，

案件的升华或延伸（风险、困难、危害性）。

通过近因效应， 强化记忆，争取法官最后的印象。

2、每一场庭审都不容易

主人公面临的问题，也是我们面临的问题。作为民商事诉讼律师，放在我们面前的，鲜有泾渭分明的简单案件，更多是影片中展现的复杂局面，需要复杂事实的摸索与重现，需要价值观的主张和比较。每一场庭审都不容易。

那么，面临并不容易的庭审，我们回顾一下，看看可以怎么做？

3、每一次都要全力以赴

庭审模式、法庭、法官、对手、当事人、律师

讲故事、贴标签、“聚光灯”、激情三点

措辞、重点、顺序、比喻证据、阅卷、法律检索、备忘录

开庭陈述两阶段、平行逻辑、短句、表达自然法庭调查、可视化、通俗化、证据三性、敢于挑战

法庭辩论破与立、争议焦点、辩论技巧、尊重法官

最后陈述

内涵和外延

实质真实

形式真实性

周严