「系列课」合同审查技能进阶 | 随课附赠220页精美课件

如确保合同的合法性?

1.内容合法性审查

(1)审查依据:民法典关于无效合同的规定;

(2)重点审查对象:合同是否违反法律、行政法规强制性规定;

(3)尽量避免事项:合同是否违反地方法规、规章。 

2.形式和程序的合法性审查

(1)形式的合法性

法定、约定要式合同:书面形式:实际成立

(2)程序的合法性

合同需要履行法定的审批程序才能生效

在一审法庭辩论终结前完成审批即可,如

外资企业;国有资产、集体土地;矿产、资源、收费公路等

(3)合法性审查的例外

理论上:确保合同有效;但实际上:确保委托人利益。

如担保合同所对应的主合同无效,但担保合同也可签订。

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(一)放弃奢望,别想从快餐当中吃出营养

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1.合同实务,不谈抽象公平,只谈具体成本和利益。

2.合同知识体系,应该系统化、流程化且可控。

3.合同不需要杜绝风险,只需要有效控制。

 

合同基本功:思维、规则、方法、范本、工具、习惯

 

 

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合同三观:

(1)不完美观;

(2)利益观;

(3)流程观

(一)正三观、立三论,方能摆脱模板依赖症

(二)心谈写改战管,掌握合同实务的六大法门

(三)学会无中生有,夹缝求存,到左右逢源的关键技能

 (四)学会运用软件工具实现直道超车

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全面梳理企业的合同风险(客户分类、业务分类、交易模式)综合考虑从哪一角度出发更加适合企业合同法律风险管理

建构合同模板

合同操作指引及风险提示

合同签订及履行业务培训

合同履行过程中的系统化管理

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政策可操作性和法律法规都要重视

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支付

币种、单价、总价 计算方式 计算结果正确与否

支付时间是否确定、支付方式是否合理

交付方式上注意支付对象收款人信息

发票相关开票的先后顺序

违约责任的约定

条件+具体违约责任

违约责任设置要相对公平、违约责任承担形式要有可操作性 对潜在纠纷预测要全面、违约责任设置要有效阻却违约

 

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如何规范合同

履行期限

期限应该明确、具体

期限有些通过条件来控制,约定双重期限

条件+最晚/最早期限

迟延履行的责任应明确

违约金的约定同时,也对于合同解除权进行约定。

交付时间(时间点或者期限明确)

交付地点(是否确定具体约定到地点而不是某一行政区)

交付确认(是否列明交付凭证和收货方经办人姓名)

交付检验(检验时间、检验地点、检验标准、检验机构和费用的承担、检验异议的处理)

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确保合同的合法性

合同效力、是否违反强制性规定、是否违反地方的法规规章

北大法宝(时间少的话,电话咨询相关主管部门)

程序上是否有问题要注意

如:股权转让是否程序合理

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破解不懂业务难题

范本

参照类似合同(了解大体交易流程、基本条款)

法条

研读涉及法律法规、确保合同与现行法律不相悖

(看是否存在特殊要素)

案例

了解交易风险点、合同条款设计尽量避免风险再次出现

 

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审查前的沟通:明确修改立场(利益倾向性)、了解交易目的(寻找最优交易模式、核实真实交易目的)、把握修改尺度(看缔约阶段和客户谈判地位)、规避业务风险(检索风险、从客户了解风险、最好提供两个方案做后备选项给对方)

审查中的沟通:

关注细节(是否有违反法律规定、不合理)

审查完毕的沟通(解释、说明问是否有不清楚的地方)

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履行期限:应当有始有终、或者明确截止点、

甲方收到货款多久后付提成,但甲方支付的时间不得晚于某个时间点。

延迟交付多少天,乙方享有解除权。

交付:交付时间、交付地点、交付确认(交付凭证、收货方经办人的姓名)、交付检验(检验时间、检验地点、检验标准、检验方法、检验机构、检验费用的承担、检验异议)

支付:币种、单价构成、总价构成(是否含税、是否扣除返点金额)、服务类的慎重考虑增加费用的条件、支付时间(视目的安排)、支付方式(方式选择、支付对象、收款人信息、开户行、开户名)、(后续人员变动支付账号我方不接受,相对方变动应以正式方式加盖公章,正式通知我方才接受)、

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标的:是否明确确定、权属是否清晰(二手房所有权、异议登记、它项权利是否设置)、是否存在瑕疵、是否设置他项权、质量数量是否确定,(标准化产品、非标准化产品、服务产品内容、提供方式、提交什么样的工作成果)

土地使用权东南西北必须确定、

 

标的质量设置检验条款:明确检验时间、验收标准、检验验收方式、检验验收费用、异议的方式和期限)

标的数量:计量单位、国际标准化计量单位、数量增减条款、溢短装条款(只允许以没法以件计量时)、是否掌控数量的最终决定权、

价款:确定单价、数量的确定方法

 

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真实性,适格性,履约能力。

自然人主体:基本信息、留存身份证复印件、代理人的代理权限、代理期限、授权委托。

法人:审核法人名称、法定代表人、经营范围(重点审查特许经营范围及许可资质)、是否年检(年度报告、国家企业信用信息网)、统一社会信用代码、相应资质证明文件的有效期、许可事项和范围、相关从业人员的资格、审核签约代表人的身份、代理权限、授权委托书、代理期限、分支机构、分公司由总公司授权、职能部门、办事机构无效)

合同主体履约能力:(国家企业信用信息公示系统)是否涉诉、是否为失信人员、有无行政处罚、法人变更、注册资本、股东变动、许可审批情况、年度报告公示、 

 

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内容合法性审查

形式和程序的合法性审查

客户的利益是第一位的,并不是只能用有效合同实现 

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查找相关业务的合同范本

研读相关领域法规

了解交易风险点

 

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  国际贸易合同绝大部门适用英国法,仲裁机构--伦敦仲裁机构。因为它对仲裁支持力度很大。

联合国国际销售公约》与我国合同法比较接近,兼顾了公平公正条款。

  英国法要求合同成立必须要有对价,否则合同不成立。

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国际贸易合同的审查:

快速通读合同--重点关注商业条款--与业务部门沟通--看条款约定是否具有可操作性--关注法律条款--整体看合同。

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