拟定内容:1.案件事实发生的时间顺序2.按请求权事实的顺序3.按法律关系的性质顺序
先人身关系,后财产关系
先合同内容,后合同履行
先侵权行为,后损害后果
法律依据引用顺序:法律-行政法规-地方性法规-自治条例-单行条例-司法解释
拟定内容:1.案件事实发生的时间顺序2.按请求权事实的顺序3.按法律关系的性质顺序
先人身关系,后财产关系
先合同内容,后合同履行
先侵权行为,后损害后果
法律依据引用顺序:法律-行政法规-地方性法规-自治条例-单行条例-司法解释
先合同(是否有契约关系),再无因管理,物权,不当得利,侵权。
需要考虑:管辖、审理方向
案由选择错误,可能会被驳回起诉
《最高人民法院案件案由规定理解与适用》
不动产专属管辖问题:普通商品房买卖不适用
证据目录/证据清单的心法
把握两个维度:1.是要说服法官,基本描述清晰,降低法官阅读难度。
2.不是说服对方,减少非必要信息,降低对方质疑机会。
诉讼请求部分,主体不可简写
诉讼请求义务主体在先,权利主体在后
房地产地址应当与登记簿的地址一致
行为,谁配合谁?
证据名称必须完整,附证据份数或单位
证据事项必须客观,可以归纳但不能价值判断,举证质证和法庭辩论杂糅。
证据排列必须规范,按照诉状所列顺序排列
不是说服对方:减少非必要信息,降低对方质疑机会
证据目录并非必须交换的诉讼材料,需要考虑个案情况
真的是讲得好烂啊~~什么乱七八糟的啊,对方不核对证据原件就会认可证据吗?
有效说服:完美的民事诉讼文书
1、民事起诉状:诉讼的故事梗概
让法官最剪短的时间听懂说的是什么,尽量不要隐瞒法官最可能希望知道的事实。
他人接触案件的第一文件,诉状写的好与坏,会影响法官的印象。倒数第二段写法律规定,节省法官的时间。
2、证据文件:诉讼的分镜头
让法官在诉状的基础上,了解远景。
3、庭审提纲:诉讼的台词脚本
预测被告会怎么质证,固定相关事实(避免法官自由裁量权过大),预设的争议焦点列出来,考虑对方的辩论意见
4.工具性文书:诉讼的道具与场景
管辖权异议(层级、地域),为双方创造更好的谈判空间-时间差;改变法官的心证,举证责任的转移
理念:诉讼文书的心法
诉讼文书才是当下的主战场
客户与法官
客户需求:要钱、拖时间,要面子/事情发展与评估相等。
法官体验:人均办案228件/年,专业化审理(让法官觉得你是一个能把事情说清楚的律师,法官希望知道的事实不要隐瞒)
关于二者冲突的处理:
满足客户的合理需求,同时降低客户的心理预期;就案件进行专业评价,与法官沟通,节省法官的时间。
《法律人的明天会怎样》-定制化、标准化、自动化
标准化:要点清单、流程手册、文件模板
系统化:计算机化、工作流程系统、自动化文本组装技术
寻找模板
民事诉讼文书样式
中国裁判文书网
师父给的模板不具有权威性,新执业的律师可能容易受到法官质疑,诉讼文书如果是官方的,更容易得到法官的认可。
从判决到诉状
判决:
正文首部
当事人基本情况、诉讼代理人基本情况、案件由来与审理经过
事实部分
诉讼主张归纳、诉讼证据展示、法律事实叙述
理由部分
法律依据引用、法律理由阐明
判决主文
对案件实体问题作出明确、具体、完整的处理
正文尾部
诉讼费用负担、告知事项(上诉期间)
落款:主审法官、书记员、日期
诉状:
正文
诉状首部:对应判决书正文首部,但无需写明诉讼代理人基本情况(诉讼地位+基本信息),审理经过。特殊情况下需写明案件由来。(案由其实在所函中就载明了)
诉讼请求:对应判决书主文。但诉状不对履行期限作出要求。诉讼费用不作为诉讼请求。(如果是给付货币,那么计算方法要写明)
事实部分:对应判决书事实部分,无需书写诉讼主张归纳及诉讼证据展示,直接法律事实叙述。
理由部分:对应判决书理由部分。先进行法律依据引用,后进行法律理由阐明。
正文尾部:与判决书不直接对应,涉及权利重申与管辖法院。(案件管辖权不确定,空出来横线什么什么法院,可能会引起立案庭警觉,拒绝立案,要求当事人本人签字)
诉状落款:对应判决书署名(骑年盖月)、盖章、
当事人情况:诉讼地位&基本信息
诉讼地位:
称谓前不冠以序数,称谓后不冠以基数;(直接写原告 谁谁谁)
被告人、原告人、反诉人、被反诉人;反诉(被告人事刑事诉讼中用的,涉及反诉的,被告(反诉原告)
第三人是否列明?是否冠以类型?(在诉状可以直接列明第三人,不用写有独三)
姓名/名称:
户口、身份证信息/全国企业信用信息
国家/地方事业单位登记管理
外国人的姓名/名称
年龄:
先写年龄,后写名族
法定代理人:姓名(系×××之父)
×年×月×日出生
住所:
住×××;户籍地×××(自然人)
住所地×××(公司)
原告不一致与被告不一致 :原告写非实际居住的地址(避免被告找原告麻烦),被告写可以联系到的地址
法定代表人
写主要负责人
法定代表人职务,使用简称(如:总经理)
附有《法定代表人身份证明书》
其他信息:
普通邮件,没有书写邮件编码必要
原告的电话号码没有必要写,被告的有就写
曾用名看是否与案件有关
国家及地方事业单位登记管理
确定案由:案由如何确定?
谁来选?怎么选?参考材料
原告选择
被告质疑
法官审核
案由的一般确定:(合同-无因管理-物权-不当得利-侵权)
需要考虑的因素(管辖,审理方向)
具体案由的确定(四级,无案由)
《最高人民法院民事案件案由适用要点与请求权规范指引》
民事案由:谁来选?怎么选?原告选择-被告质疑-法官审核。
侵权案件:案由的一般确定(合同-无因管理-物权-不当得利-侵权)
需要考虑的因素(管辖,审理方向)
案由:四级 最高人民法院民事案由的规定。
撰写诉请:诉讼请求的基本要求
要素:
序号:小写汉字,一、二、三
主体:称谓(原告/被告)+姓名/名称,排列(正常逻辑是义务主体在前,如:请求被告承担。。。。)
客体:货币、动产、不动产、行为(房地产的地址要写清,行为要写清主体)
标点符号:句号、分号(多项请求)、逗号(有利息的情况)、括注
类型:
确认之诉(确认法律关系、确认权利)
形成之诉(撤销权、解除权、变更权)-法院判决解除的,诉讼请求就是判决×××与×××的×××解除
给付之诉(履行行为、给付货币)
排列:多项诉请的,按:确认-变更-给付
与判决主文的差别:
不存在时间的要求。(判决主文有一个时限,要求在×××时间内履行)
诉讼费用的负担:
《民事裁判文书制作规范》提出,诉讼费用不属于诉讼争议的事项。诉讼费用本身是由法院决定的。
诉讼请求的再审视
1、明确诉讼请求的范围(赔偿项目、货币类型、责任承担方式)
2、剔除明显的错误诉请(诉讼成本、在当事人与法官间做选择;降低当事人的心理预期。)
3、补充遗漏的诉请(诉讼请求的开始、确认之诉、形成之诉;完善诉讼请求)
4、发现请求权竞合(法条竞合、选择性竞合、请求权聚合、请求权竞合)
事实理由
案件事实发生的时间顺序
按请求权事实的顺序
按法律关系的性质顺序
先人身关系,后财产关系
先合同内容,后合同履行
先侵权行为,后损害后果
法律依据引用顺序:
《裁判文书引用法律、法规等规范性法律文件的规定》
法律-行政法规-地方性法规-自治条例-单行条例-司法解释
法律依据引用方法:
文件名称+条文号+规定,
概括法律规范:行为模式+法律后果。单一式/选择式
法律理由的归入:
本案中, (要件1), (要件2)
例:法律依据引用:《中华人民共和国 法》第九十四条第×项规定
印刷板式要求:
01.文书用国际标准A4型(210mmx297mm)80克纸张,激光单面打印。-厚实一点会让法官觉得质感更强
02.文书标题用二号老宋体字加粗,正文、尾部用四号仿宋体字。-方便法官阅读
03.标题设为居中,段前间距为0,段后间距设为自动。
04.正文设为两端对齐,段前段后间距均为0。05.正文与尾部之间空一行。
06.尾部署名后的冒号与日期后的冒号对齐。
07.全文页边距设为普通,行距设为固定值24-28之间
08.文书两页及以上的,应在页脚标注页码。页码用小五号黑体字。表述格式为第x页共X页”
数字书写要求:
01.引用法律条款项目使用汉字数字。如:《民法总则》第二十八条第一款第三项第四目。-法规要写全称
02.文书尾部的落款时间使用汉字数字,如:“二〇一六年八月二十九日”
03如:2012年12月15日、下午3点15分。
04.前述情形以外的日期、时间使用阿拉伯数字。使用阿拉伯数字时应注意:
(01)每个阿拉伯数字占半个汉字的位置。
(02)一个用阿拉伯数字书写的多位数不能断行
(03)年份不能简写。如:2004年不能简写成04年。
(04)五位以上的数字,尾数零多的,可以以万、亿为单位。
证据文件:诉讼的分镜头
证据目录/清单的心法
说服法官:基本描述清晰,降低法官阅读难度
不是说服对方:减少非必要信息,降低对方质疑机会-证据突袭被法官鄙视
证据文件:诉讼的分镜头
证据目录/清单的心法
说服法官:基本描述清晰,降低法官阅读难度
证据名称必须完整,附证据份数或单位
证明事项必须客观,可以归纳但不能价值判断(
否则会导致举证质证和法庭辩论混合)
证据排列必须规范,按照诉状所列顺序排列(与诉状描述的顺序保持一致,降低法官阅读难度)
证据编码必须清晰,法官可以迅速定位(最好是机打)
不是说服对方:减少非必要信息,降低对方质疑机会-证据突袭会被法官鄙视
证据目录并非必须交换的诉讼材料,需考虑个案情况(如:没有原件,可以通过对方自认,不列可以降低对方的疑心)
证据为原件或复印件、证据类型是否需要列明,需考虑个案情况(没有原件的瑕疵,如果对方必然会提起的点,主动提出来会让法官觉得我们没有欺骗他
证据目录/证据清单的区别
证据目录:复杂案件,工作量大,证据名称+原件/复印件+证据类型+证据来源(复杂、典型案件,掌握不住)
证据清单:简单案件,工作量小,证据名称+证明内容+页码(复杂、新类型)
表格下附上:以上证据均为复印件,原件待开庭时提供。(让法官相信)
证据清单:一、、、、、;证明: 、、、
简单案子用证据清单,让法官更直观的了解,节省时间
证据目录/证据清单的几个要点
组号、证据名称、证据数量
证据来源、证据类型、原件/复印件(需要结合个案判断)
页码(“编号+页数”会形成负责的二级页码,不利于检索
证明内容(“证明事项+证明目的”内容可能重复,应尽量避免在举证质证阶段输出价值判断)
案号标注(便于法官收件与检索)
《最高人民法院民事案由规定理解与适用》
证据的制作
证据的排放——回形针或夹子夹上,字头朝上或朝左
证据页码——右下角
证据圈划——客户件、法院件、律师件必须圈划
证据的具体制作
编制页码
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