2.3 借壳上市——原《重组办法（2011年修订）》的认定标准

好处：比正常方式时间短、审核标准松（早期只要符合基本要求就可以了）

弊端：借壳方权益被分担，要支付隐形成本

2011年才开始对借壳上市规定

要满足三个条件：

控制权变更+向收购人购买资产+资产总额变化（≥100%）=借壳上市

控制权变更：公司法、上市规则有明确规则，收购办法84条。但是变更还是需要思考——常规一个主体变成另外一个主体，但是比如多人控制时什么时候才认定为发生变更，正常情况下是核心成员变更，再比如有无实际控制人的变化

向收购人购买资产：

收购人的认定在实践中比较复杂

收购：实践中不同的人或者机关有不同的理解：（1）要有收购义务才叫收购，只有触发要约收购义务才叫收购

（2）只要取得上市公司控制权

（3）取得和强化上市控制权

第2点对认定借壳有意义，第3点是证监会和交易所普遍认可的观点

14年的修订：

（1）将向收购人购买资产变为向收购人及其关联点

（2）控制权变更原先没有规定时间

（3）关联人的界定：收购人控制的主体

不具有实体的是

背景：实现优胜劣汰的机制，较差的公司不必借壳上市了

2.4借壳上市——

2.4.1 原《重组办法》下规避的常用手法

1）围绕控制权不变更

通过交易各方约定的方式，来进行对董事会的控制，强化对上市公司的控制

降低潜在：一半换股，一半拿现金

2）围绕收购人与资产控制权差异

未向收购人购买资产

3）围绕收购资产金额

降低相关指标的比例

增加上市公司期末资产总额、降低目标资产的资产总额或交易价格、降低购买资产的比例等。

4）其他方法

2.4.2 2016年制度完善

主要背景

主要目的：为进一步规范上市公司重大资产

2.4.3 现行认定标准：

1、控制权发生变更

2、变更后60个月内，向收购人及其关联人购买资产

3、导致上市公司发生以下根本变化情形之一的

资产总额；营业收入；净利润；资产净额；发行的股份；主营业务；其他

认定借壳时的两个原则：累计首次（控制权变更后购买数额累积，首次构成借壳的时间点构成，之后不构成），预期合并（上市公司会有些安排：未来可能放进来的资产体量也要纳入考量）

2.4.4 监管要求

1、符合第十一条、第四十三条的要求

2、符合《首发办法》规定的发行条件

3、相关主题不存在正被立案侦查或立案调查的情形，或者涉嫌犯罪或违法违规的行为已被终止

4、不存在中国证监会认定的可能损害投资者合法权益，或者违背公开、公平、公正原则的其他情形

2.4.5 特别规定

44（2）取消配套融资

不能募集配套资金

46（2）延长股份锁定期

上市公司原有股份实际控制人 36个月不能转让

用资产换股的交易对方 24个月

53（2）

2.4.6 类借壳如何监管

规则上看不是借壳，规避借壳就是类借壳的概念

监管目标：抑制炒壳和短期套利、防止脱实向虚及鼓励产业并购及通过并购重组提高上市公司质量

监管方式：实质性审核+“一事一议”式的自由裁量权

监管层次：充分发挥交易所一线监管职责，证监会最终判断

交易所问询很重要，可以一直问

监管重点：重点遏制“忽悠式”、“跟风式”和盲目跨界重组

监管方向：

2.4.7

IPO被否后至少运营三年才能借壳上市：

一方面给压力，让IPO公司主动撤材料；被否企业上市并购重组也会受到更多关注

2.5股份锁定

一般原则锁一年，二年、三年为例外

2.6分道审核

2.7盈利预测

不再强制要求盈利预测报告

2.8标的资产估值

一般按评估来，两种以上评估方法，评估机构具有独立性

2.9业绩承诺及补偿

如果对方不是股份的实际控制人的话不强求

如果目标资产定价根据市场收益法来作为评估结果的话，是需要业绩承诺及补偿的

2.10并联审批

指导原则：放松管制、加强审核、提升审核效率