第一章 与工程造价相关的现行规定与应用实务
《招标投标法》特别针对强制招投标
第一步:判断是否为强制招投标项目
招投标为特别法,公法。民法典的合同编为一般法,私法。特别法优于一般法。
《招标投标法》第三条第一款
招标人招标时对材料预定暂估价,应通过二次招标?
强制招投标项目招标人无权决定应招标材料的暂估价。
招标方式:公开或邀请——要求公开不得邀请,允许邀请可以公开
应结合国计委发布2018年6月1号《必须招标的工程项目规定》(该规定等同于招投标法)、《招投标法》第三条、《必须招标的基础设施和公用事业项目范围规定》综合评定是否为必须招投标的工程项目。
《必须招标的工程项目规定》
各法条的先后引用关系:先看项目,是否为国家资金投资;再看具体金额。
案例一:
招标人在招标文件中固定设计图的招标价格,即投标人只能按照招标人的要求的价格进行投标,设计由发包人直接控制。
但在EPC招标项目中,施工图设计和施工之间无法独立,此时如果发包人控制设计图设计,施工人依照发包人控制的设计图进行施工。合同性质就从EPC模式,转变为施工图设计和施工合同两个合同关系。
此时,施工图设计合同的部分,就可以认定发包人未经招标,则会导致该合同因应招标未招标而无效,且招标工作人员可能会涉及滥用职权罪。
《招投标法》与“黑白合同”
只有必须经过招投标的项目,才会涉及黑白合同。
《招投标法》第四十六条
《招投标法实施条例》第五十七条
一、民法典相关计价规定解读
二、建工司法解释关于工程相关规定
司法解释一合同法思维
司法解释二招标投标法思维
三、合同解除及其对工程结算价款的影响
- 不是工程欠款就无法继续开工。
- 对方在规定期间内未按要求支付工程款的,需要经过催款,表明如果在合理期限内不付款,我就停工。
- 若未经过催款过程即停工,则可能被认定为以行为表示不再履行自己的义务,则另一方可选择解除合同。守约方的损失将由违约方承担
- 合同的解除,由谁解除,解除是由于哪方违约都很重要。
EPC模式
epc总承包项目是指公司受业主委托,按照合同约定对工程建设项目的设计、采购、施工、试运行等实行全过程或若干阶段的承包。通常公司在总价合同条件下,对其所承包工程的质量、安全、费用和进度进行负责。”
固定总价合同,不予鉴定。裁判多样,用最早合同控制最后的合同,是不和逻辑的
全过程咨询及工程总承包,效果不好
全过程法律➕造价对工程造价的作用与影响
招标文件是要约邀请,投标为要约,中标通知书为承诺。
招标投标法为特别法。
《招标投标法》第四十六条,招标文件为实质性条款,而非一个固定的合同。
对双方当事人权利义务影响较大的为实质性条款
强制招标与非强制招标项目对结算协议效力的区分
强制招投标项目结算协议应审核,审核其是否损害各方的利益,否则不应予以认可
最高院认为结算协议的独立性应予以认可,但应审核其是否具有合法性
不应将工程价款的结算协议,就认定工程所有相关事宜已经完全解决
中标合同与招标文件及投标文件不一致时如何适用?
《招投标法》第五十九条,责令改正,招投标阶段若没有责令改正,则到竣工结算阶段
招标文件,第一/投标第二/中标第三
投标应相应招标文件,招投标文件均优于合同
后补的招投标可能涉及串通招投标